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商標假冒是指未經商標權人許可,而將他人的商標用來標示自己的商品或服務的行為。而反向假冒乃假冒的“反向”,通常是指在他人的商品上擅自使用自己商標的行為(即未經他人許可,在他人生產的商品上使用自己商標的行為,事實上反向假冒還包括另一種行為:去掉他人商標在無商標的情況下進行銷售)。反向假冒行為破壞了商標專用權的行使,剝奪了被反向假冒者建立并獲取商品信譽的權利,誤導和欺騙了消費者,破壞了交易公平和市場秩序,理應受到禁止和懲罰。但是對于反向假冒行為的認識目前十分有限,即使反向假冒行為理論發達的美國也是僅僅在近20年才初步形成學說,而法院對反向假冒行為案件的斗爭已經持續了一個多世紀。為了更加適應社會發展的需要,完善關于商標假冒行為的認定法律,很有必要對其進行更深刻更廣泛的理解。
認識商標反向假冒行為最重要的是要了解其性質,唯有了解其屬性方能定性并進步提出解決方案,關于商標反向假冒行為的性質,目前國內理論界對其爭論仍然在持續著。一種觀點認為,商標反向假冒行為構成商標侵權;而另一種觀點則認為,商標反向假冒行為雖為我國法律所禁止,但至多屬于商標濫用,而并沒有侵犯商標權人的權利。雖然我國于2001年修正的《商標法》第52條中明確規定了商標反向假冒屬于侵犯注冊商標專用權的行為,應該說這是對商標反向假冒行為的性質在立法上予以了確認,即商標反向假冒行為屬于商標侵權行為。然而我國《商標法》中該法條的規定只是一個粗線條的簡單的理論性概括,在司法實踐中經常遇到一些問題。對于商標反向假冒性質的爭論焦點主要集中在:在商標權角度上,商標反向假冒到底是屬于商標濫用還是商標侵權。
“商標侵權否定論”者在商標反向假冒行為人的行為欺騙了消費者及其行為構成不正當競爭方面是持肯定態度的,這一點筆者也持肯定態度。然而,“商標侵權否定論者認為商標反向假冒行為雖然違反了法律規定,但并沒有侵犯商標權人的權益,只是構成商標濫用。

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商標反向假冒行為的性質分析