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我國對于商標權取得采用的是注冊主義，即商標權的取得與消滅均需經過法定程序。2013年《商標法》第三次修訂，為了強調商標使用在商標保護中的重要性，增設了注冊商標三年不使用抗辯規定。但按此規定，即使該注冊商標經法院查明屬于連續三年未使用而本應被撤銷的“死亡商標”，被訴侵權人仍需承擔除損害賠償外的其他侵權責任。這一立法現狀，存在明顯的缺陷：
首先，與商標法激活商標資源的立法目的相矛盾。在我國商標民事侵權程序與行政撤銷程序二元分立的體制中，即使注冊商標存在連續三年不使用的事實，在其被撤銷之前，法院仍應推定該注冊商標有效，并在此基礎上認定被訴侵權人構成商標侵權。而被訴侵權人要繼續使用其商標就必須完成一系列注冊商標的撤銷程序，然而這一程序冗長復雜，無疑加重了商標囤積、閑置的弊端，不利于商標資源的有效利用。
其次，有悖于訴訟經濟，降低司法效率。提高糾紛解決效率的最好方式是在同一時間內以同一程序來解決糾紛。而在目前的商標侵權案件中，被訴侵權人主張注冊商標連續三年不使用侵權抗辯時，法院通常采取兩種處理方式：一是經審查后確認注冊商標存在連續三年無正當理由不使用的事實，在確定侵權責任時不支持注冊商標權人的損害賠償請求；二是中止審理程序，建議被訴侵權人以注冊商標三年不使用為由，向商標局申請撤銷注冊商標，法院再依據商標局的決定對案件進行審理。據此，對于想要繼續使用商標的被訴侵權人而言，不得不選擇啟動撤銷程序來達到使用的目的。但如前所述，商標的行政撤銷程序要花費漫長的時間，而商標侵權案件的審理結果又以商標行政裁決的結果為前提，有悖于訴訟經濟，造成糾紛解決的繁雜和低效率。
最后，有違公平原則。法院經審理查明注冊商標存在三年不使用的事實，屬于本應被撤銷的注冊商標后，該具有死亡之實的注冊商標不僅不“死”，還可以獲得侵權救濟以繼續保有專有權。不僅如此，如果被訴侵權人未及時申請撤銷，注冊商標權人還可以在汲取被訴侵權人所累積的商譽基礎上，開始使用該注冊商標以快速獲利，這顯然有悖于民事活動的公平與正義原則。

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我國注冊商標三年不使用侵權抗辯的立法缺陷