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專利侵權訴訟中的抗辯

在專利侵權訴訟中，作為被告可以采用的不構成專利侵權或不承擔賠償責任的抗辯理由一般有以下情形： (1)濫用專利權的抗辯； (2)不侵權的抗辯；(3)不視為侵權的抗辯；(4)免賠事由的抗辯；(5)已有技術的抗辯；(6)合同抗辯；(7)訴訟時效抗辯。

1．濫用專利權抗辯的主要表現

(1)專利終止抗辯，即被告以原告的專利權已經超過保護期、已經被權利人放棄、已經被中國專利局撤銷或者已經被專利復審委員會宣告無效而進行抗辯。當然，依據專利權終止進行抗辯的，被告應當提供相應的證據。

(2)專利無效抗辯，即被告以原告的專利權不符合專利性條件或者其他法律規定，應當被宣告無效進行抗辯。被告以專利無效提出抗辯的，其無效宣告請求應當向專利復審委員會提出。同時應當注意，侵犯實用新型、外觀設計專利權糾紛案件的被告請求中止訴訟的，應當在答辯期內對原告的專利權提出宣告無效的請求。此時按照法律的規定，法院一般應中止訴訟。

(3)惡意申請抗辯，即被告以原告惡意取得專利權，并濫用專利權進行侵權訴訟。所謂惡意取得專利權，是指將明知不應當獲得專利保護的發明創造，故意采取規避法律或者不正當手段獲得了專利權．，其目的在于獲得不正當利益或制止他人的正當實施行為。被告以惡意申請抗辯的，應當提供相關的證據。

(4)在先權利抗辯，即被告證明自己也獲得與原告相同的有效的發明或者實用新型專利權，以此作為抗辯的理由。此種情形下，經過審理，當法院可以認定兩個專利的技術內容相同時，應當根據保護在先權利的原則作出判決。

2．不侵權抗辯的主要表現．

(1)被控侵權物缺少原告的發明或者實用新型專利權利要求中記載的必要技術特征，不構成侵犯專利權。

(2)被控侵權物的技術特征與原告專利權利要求中對應必要技術特征相比，有一項或者一項以上的技術特征有了本質區別，不構成侵犯專利權。所謂的本質區別是指：構成了一項新的技術方案的區別技術特征或者使被控侵權物采用的技術特征在功能、效果上明顯優于專利獨立權利要求中對應的必要技術特征，并且相同技術領域的普通技術人員認為這種變化具有實質性的改進，而不是顯而易見的。

(3)個人非經營目的的制造、使用行為，不構成侵犯專利權。(但是，單位未經許可制造、使用他人的專利產品，則不能以“非經營目的”進行侵權抗辯，而應當承擔侵權責任。)

3．不視為侵權抗辯的主要表現

(1)專利權用盡抗辯。按照專利法的規定，專利權人制造或者經專利權人許可制造的專利產品售出后，使用或者再銷售該產品的行為，不視為侵犯專利權。包括：(1)專利權人制造或者經專利權人許可制造的專利產品部件售出后，使用并銷售該部件的行為，應當認為是得到了專利權人的默許；(2)制造方法專利的專利權人制造或者允許他人制造了專門用于實施其專利方法的設備售出后，使用該設備實施該制造方法專利的行為。

(2)先用權抗辯。依據專利法，在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的行為，不視為侵犯專利權。

先用權的享有必須具備法律所規定的基本條件。先用權享有的條件主要表現為以下方面：

①做好了制造、使用的必要準備。必要準備，是指已經完成了產品圖紙設計和工藝文件，已準備好專用設備和模具，或者完成了樣品試制等項準備工作。

②僅在原有范圍內繼續制造、使用。原有范圍，是指專利申請日前所準備的專用生產設備的實際生產產量或者生產能力的范圍。超出原有范圍的制造、使用行為，構成侵犯專利權。

③在先制造產品或者使用的方法，應是先用權人自己獨立研究完成或者以合法手段取得的，而不是在專利申請日前抄襲、竊取或者以其他不正當手段從專利權人那里獲取的。

④先用權人對于自己在先實施的技術不能轉讓，除非連同所屬企業一并轉讓。對依據先用權產生的產品的銷售行為，也不視為侵犯專利權。

(3)臨時過境抗辯。臨時通過中國領土、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議，或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的行為，不視為侵犯專利權。應當注意，臨時過境不包括用交通運輸工具對專利產品的“轉運”，即從一個交通運輸工具轉到另一個交通運輸工具上的行為。

(4)科學研究與實驗性使用。專為科學研究和實驗而使用有關專利的行為，不視為侵犯專利權。

在這里，特別需要分清對專利產品進行實驗和在實驗中使用專利產品這兩種不同情形：

①專為科學研究和實驗而使用有關專利中的使用，應當包括專為科學研究和實驗而制造有關專利產品的行為。

②專為科學研究和實驗而使用，是指以研究、驗證、改進他人專利技術為目的，使用的結果是在已有專利技術的基礎上產生新的技術成果。

③在科學研究和實驗過程中制造、使用他人專利技術，其目的不是為研究、改進他人專利技術，其結果與專利技術沒有直接關系，則構成侵犯專利權。

4．免賠事由抗辯

為生產經營目的，使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品，或者依照專利方法直接獲得的產品的行為，屬于侵犯專利權行為。

但是，使用者或者銷售者能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任，但應當承擔停止侵權行為的法律責任。

這里的“合法來源”是指，使用者或者銷售者通過合法的進貨渠道、正常的買賣合同和合理的價格從他人處購買的。

5．已有技術抗辯

已有技術抗辯，是指在專利侵權訴訟中，被控侵權物(產品或方法)與專利權利要求所記載的專利技術方案等同的情況下，如果被告答辯并提供相應證據，證明被控侵權物(產品或方法)與一項已有技術等同，則被告的行為不構成侵犯原告的專利權。

用已有技術進行侵權抗辯時，該已有技術應當是一項在專利申請日前已有的、單獨的技術方案，或者該領域普通技術人員認為是已有技術的顯而易見的簡單組合成的技術方案。．

已有技術抗辯僅適用于等同專利侵權，不適用于相同專利侵權的情況。當專利技術方案、被控侵權物(產品或方法)、被引證的已有技術方案三者明顯相同時，被告不得依已有技術進行抗辯，而可以向專利復審委請求宣告該專利權無效。

6．合同抗辯

合同抗辯，是指專利侵權訴訟的被告，以其實施的技術是通過技術轉讓合同從第三人處合法取得的為理由進行侵權抗辯。此抗辯理由不屬于對抗侵犯專利權的理由，只是承擔侵權責任的抗辯理由。

技術轉讓合同的受讓方按照合同的約定實施受讓技術，侵犯他人專利權的，合同的轉讓方與受讓方構成共同侵權。在合同雙方作為專利侵權訴訟的共同被告時，除合同另有約定外，在確定責任時，應當由轉讓方首先承擔侵權責任，受讓方承擔一般連帶責任。

專利侵權訴訟中的被告以合同抗辯的同時，要求追加合同的轉讓方為共同被告的，如果原告同意追加，則應當將合同的轉讓方追加為共同被告；如果原告堅持不同意追加，在合同的受讓方承擔侵權責任后，可以另行通過合同訴訟或仲裁解決合同糾紛。

7．訴訟時效抗辯

侵犯專利權的訴訟時效為2年，自專利權人或者利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算。被告可以以專利權人行使權利超過訴訟時效為理由進行抗辯。

被告基于連續并正在實施的專利侵權行為已超過訴訟時效進行抗辯的，人民法院可以根據原告的請求判令被控侵權人停止侵權，但侵權損害賠償數額應當自原告向人民法院起訴之日起向前推算2年計算。

同時，需要注意的是，根據《專利法》第13條的規定，發明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。而依據《專利法》第62條的規定，發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為2年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。

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