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商標(biāo)注冊在先權(quán)利之專利權(quán)與著作權(quán)

外觀專利設(shè)計權(quán)指權(quán)利人依法對其外觀設(shè)計在一定期限內(nèi)享有的專有權(quán)利，其權(quán)利客體為外觀設(shè)計。著作權(quán)指作者及其他著作權(quán)人對文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域里的作品所享有的專有權(quán)利，其權(quán)利客體為作品。初審認(rèn)定的商標(biāo)為什么會侵犯他人的外觀設(shè)計專利權(quán)或著作權(quán)呢？
從商標(biāo)、外觀設(shè)計、作品的構(gòu)成來看，商標(biāo)由文字、圖形、三維標(biāo)志、顏色組合等要素構(gòu)成。外觀設(shè)計是對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其組合作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。作品包括文學(xué)作品、藝術(shù)作品、美術(shù)作品、攝影作品等等，商標(biāo)、外觀設(shè)計，作品絕大多數(shù)情況下區(qū)別明顯，不會發(fā)生混淆。例如，以“長城”商標(biāo)為例，它僅屬于文學(xué)商標(biāo)，缺乏著作權(quán)法要求的最低程度的獨創(chuàng)性，不能歸入文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域，不構(gòu)成作品。同樣，它也不具備專利法上外觀設(shè)計所要求的新穎性、實用性。因此，“長城”只能成為商標(biāo)，不能成為著作權(quán)法意義上的作品和專利法意義上的外觀設(shè)計。

在少數(shù)情況下，商標(biāo)、外觀設(shè)計、作品確實會發(fā)生重合。如一件商標(biāo)具有獨創(chuàng)性，是美術(shù)作品，受著作權(quán)的保護(hù)，同時它還符合專利法規(guī)定的條件，可以獲得外觀設(shè)計專利權(quán)。而有的外觀設(shè)計、作品又符合商標(biāo)法規(guī)定的條件，具有識別性，可以申請商標(biāo)注冊。這方面典型的例子是可口可樂的飲料瓶子，可口可樂原用普通瓶子灌裝，后來設(shè)計出一種上粗、腰細(xì)、類似人體曲線的立體形狀，該立體表達(dá)本身屬于一種美術(shù)作品，富有美感，適于工業(yè)應(yīng)用，帶動飲料銷量猛增。可口可樂公司為了防止其他同行業(yè)競爭者仿冒，將瓶子外形申請并取得了外觀設(shè)計專利權(quán)。由于外觀設(shè)計專利權(quán)有保護(hù)期的限制，保護(hù)期滿后，社會公眾可以無償使用。于是可口可樂公司又將之申請了商標(biāo)注冊，從而持久地保證了飲料的銷量。
上述例子中，美術(shù)作品著作權(quán)人、外觀設(shè)計專利權(quán)人、商標(biāo)權(quán)人為同一主體，權(quán)利之間不會發(fā)生沖突，如果權(quán)利分屬于不同的主體時，就可能出現(xiàn)權(quán)利沖突，具體而言，就是在后商標(biāo)申請侵犯在先著作權(quán)或在先外觀設(shè)計專利權(quán)。此時，在先著作權(quán)人或在先外觀設(shè)計專利權(quán)人就有必要運(yùn)用商標(biāo)異議這一武器來保衛(wèi)自己的權(quán)利，而申請商標(biāo)注冊的企業(yè)也有必要了解商標(biāo)異議程序，以提出正當(dāng)抗辯理由，保護(hù)自已一方的權(quán)利。

（1）初審認(rèn)定的商標(biāo)未經(jīng)外觀設(shè)計專利權(quán)人許可，將其外觀設(shè)計申請注冊商標(biāo)的，在先外觀設(shè)計專利權(quán)人可以依據(jù)商標(biāo)法第31條，向商標(biāo)局提出商標(biāo)異議;還可以依據(jù)專利法第57條，主張初審認(rèn)定的商標(biāo)屬未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利的侵權(quán)行為。對于專利侵權(quán)糾紛，當(dāng)事人可以協(xié)商解決，協(xié)商不成的，專利權(quán)人可以向法院起訴，申請法院判決商標(biāo)注冊申請人停止以其外觀設(shè)計申請專利并同時通知商標(biāo)局對該商標(biāo)申請不予注冊。
（2）初審認(rèn)定的商標(biāo)未經(jīng)著作權(quán)人許可，擅自將其美術(shù)作品申請注冊商標(biāo)的。在先著作權(quán)人可依商標(biāo)法第31條，提出商標(biāo)異議，由商標(biāo)局裁定駁回商標(biāo)注冊申請;還可以依據(jù)著作權(quán)法第47條，主張初審認(rèn)定的商標(biāo)侵犯其著作權(quán)，訴請法院責(zé)令商標(biāo)注冊申請人停止以其作品申請商標(biāo)注冊并通知商標(biāo)局對其注冊申請不予注冊。

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