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商標注冊拒絕的絕對理由修改評析

商標注冊拒絕理由的修改評析
在現行商標法中，由于在商標審查中進行絕對理由與相對理由的審查，造成程序復雜，修改稿取消了審查階段對在先相同近似商標相對理由的審查，審查階段只進行絕對理由的審查。
拒絕注冊的絕對理由
(1)禁用標志
修改稿第二稿第二十六條規定了商標禁用的理由，作為駁回商標注冊申請的絕對理由。其中第(一)、(六)、(八)、(九)、(十)、(十三)、(十四)、(十八)項都是對現行商標法相關規定的直接保留。此外，鑒于民族歧視性與種族歧視性區別，在第(十四)項中增加了種族歧視性商標禁止性規定;由于“夸大宣傳并具有欺騙性的”理由在執法實踐中運用較多，第(十三)項將“并”改為“或”。除此之外還大大擴展了其他禁用標志。禁用標記的類型除保留現行商標法的誤認性的標記，相關補充項及內容為:
“(二)與政治性組織名稱或者其領導人姓名相同或者近似的;(三)有損國家主權、尊嚴和形象的;(四)同國家重大決策、政策名稱相同或者近似;(五)與中國黨政機關的職務或者軍隊的行政職務和職銜的名稱相同的;(七)與各國法定貨幣的圖案、名稱或者標記相同或者近似的;(十一)與表示全國性公共團體、或表示不以營利為目的公益事業的標志相同或者相似的證據;(十二)容易使公眾對商品或者服務的質量等特點或者產地產生誤認的;(十五)有害于宗教信仰、宗教感情或者民間感情的;(十六)侵害馳名權益的;但經馳名商標權益人同意的除外;(十七)與其他地理標志相關或者近似，對地理標志來源產生混淆的”。
修改稿第二稿主要增加了違反公共秩序的具體理由，由于取消了商標注冊的相對理由審查，為保護相關利益人的利益，特別是公眾的利益，對維護公共秩序為目的拒絕商標注冊進行更為廣泛具體的列舉，這也具有重要的現實意義。

此外修改稿刪除了現行商標法第二款規定的“縣級以上行政區劃的地名禁止注冊”的規定，而通過(第十二項)關于地名的商標注冊審查，僅禁止可能產生產地誤認的地名作為商標注冊。這也符合TRIPS協定第十五條對因使用獲得顯著性標記注冊保護的精神，有利于保護商標使用人的正當利益。
修改稿還將馳名商標作為駁回的絕對理由，原因在于商標相對理由審查取消后，需對搶注他人馳名商標的行為進行控制，另外也為商標局因保護馳名商標而主動駁回惡意注冊行為提供法律依據。這符合TRIPS協定對馳名商標加強保護的法理要求。
(2)缺乏顯著性特征不得作為商標
修改稿第二稿第二十七條規定下列標志不得作為商標注冊:“(一)僅僅由有本商品的通用名稱、圖形、型號的標志構成的;(二)僅僅由直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量、產地及其他特點的;(三)其他缺乏顯著特征的。前款(二)、(三)項所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊”。
修改稿第二稿將現行商標法第十一條第(三)項修訂為“其他缺乏顯著特征的”，表明是針對第(一)、(二)兩項具體規定以外的不具顯著性的情況，屬于兜底性規定，在表述上也更符合邏輯。此外，根據修改稿第二稿該條第二款的規定，通過使用取得顯著特征的，可以作為商標注冊的不適用于具有通用名稱特征的商標，理由是通用名稱不會產生顯著性，此種排除規定這的原因在于中國近年來司法實踐中出現了大量商標是否應認定為通用名稱的爭議案件，為減少爭議而嚴格限制以通用名稱作為商標的注冊。TRIPS協定第十五條第一款規定成員可以因商標經過使用而獲得識別性，因此修改稿符合了TRIPS協定要求。
(3)未聲明放棄專用權
修改稿第二稿第二十二條規定“申請注冊的商標中含有本法第二十七條第一款(缺乏顯著性)規定所述內容的，申請人應當在申請書中聲明不享有該部分的專用權，未作聲明的，應當駁回”。
當商標由顯著性和非限制性部分共同組成一個整體時，非顯著部分可能存在他人可以正當使用的情形，因此本款規定對這部分內容不授予排他權利。這一規定是對現行商標法的必要補充，有助于解決以整體顯著性而獲準注冊的商標所引起的專用權范圍爭議，（現行商標法第十一條并不禁止雖含有非顯著部分但同時又具有顯著部分的商標獲得整體注冊，因此在隨后的商標審查實踐中，對于含有非顯著部分的商標注冊申請，申請人即使不主動聲明放棄非顯著部分的商標專用權，只要所申請商標不違反相關規定，也未與他人的在先權利相沖突，就可以獲準初步審定并公告，商標局無權以申請人沒有聲明放棄而駁回其申請。審查實踐中確實經常出現對申請商標中的某部分內容是否具備顯著性、應否給予專用權存在爭議的問題，所以，整體獲準注冊的商標所享有的專用權范圍在使用中特別是商標爭議中也往往無法明確界定，以至于爭議當事人各執己見，在商標行政和司法程序中無謂地耗費時間和金錢，因此，在商標法中增加關于放棄商標專用權審查規定有其必要性。曹新偉.從審查實務看我國商標法的修改完善［J］.中華商標，2007(06):7.）這也符合TRIPS協定第十七條的規定。

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