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商品商標與商標權三者關系不構成反向假冒

否定論者認為,商標最基本的功能就是表明商品的來源或出處的識別功能,商標代著相對恒定的商品質量。商品則借助商標來擴展其聲譽,吸引消費者。商標功能的發揮須以商標與商品相結合為前提,商標權則是注冊商標人依法對其注冊商標擁有的權利,其目的是保障商標功能的發揮。對商標權的保護是以商標和商品相結合的角度設置的。我國《商標法》第51條規定:“注冊商標的專用權,以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。”這就是在立法上確認了對于一件商品,在其上是否存在注冊商標專用權應該以該注冊商標是否已和該商品相結合為標準來判斷。如果兩者處于結合狀態,該注冊商標專用權存在,否則在該商品上就不存在注冊商標專用權。商標反向假冒行為人將原商品上的注冊商標撤換或去除,結果使得該注冊商標與其核定使用的商品相分離,在這種分離狀態下該商品上自然就不存在注冊商標權了,因此也就談不上商標侵權。所以商標反向假冒行為不構成侵犯商標權。

針對這一點,筆者仍然提出質疑
從商標的功能來看,商標作為商品信息的載體,通過它的這種識別功能,傳遞了企業的市場信息和信譽,因此成為了企業與消費者之間聯系的紐帶。商標侵權損害的并非商標本身,而是商標權人因使用商標而產生的利益。原商標權人為了使其商品具有良好的質量與突出的特色,在生產經營上付出了辛苦的勞動并投入了大量的成本,為的就是使商標與其標識的商品產生一種不可分割的聯系。商標反向假冒行為人為了謀取不正當的利益,將商標權人的商品與其商標分離。結果原商標權人的商標無法標識其商品,消費者意識不到原商標權人的存在,從而使得原商標權人很難建立起自己的品牌信譽,造成其嚴重的經濟損失。套用否定論者的話,“對于一件商品,在其上是否存在注冊商標專用權應該以該注冊商標是否已和該商品相結合為標準來判斷”。正因如此,在商標反向假冒之前存在商標權在商標反向假冒之后不存在商標權,也就是說,商標反向假冒行為使得原來存在的商標權消失,自然商標反向假冒這種行為構成了商標侵權。商標權應該包含兩個方面,即“行”—“自己專用”和“禁”—“排他使用”兩個方面。商標權是商標權人在使用商標的過程中獲得的權利,它首先應表現為自主標識權,即商標權人有權自主決定在其商品或廣告中標識商標的權利;其次是他人禁用權,禁用權一般都有法律的明確規定,是一種法律上權利,是《商標法》中明確予以確認的權利。傳統商標法理論重點強調商標權“排他使用”即“禁”的一面,而忽視了對商標權人對商標權“自己專用”即“行”的權利的強調。然而,“排他使用”的目的是為了能夠保障“自己專用”。如果只禁止擅自使用他人的注冊商標的“假冒”行為,而允許他人妨礙甚至切斷商標權人合法使用自己的注冊商標的話,則與我國《商標法》保護商標專用權的宗旨相背離。因此,我們不應該忽視對商標權在“行”的方面的保護,而應該采取積極的措施去保護。

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