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商標法對商標權范圍的規定

我國《商標法》及相關司法解釋并沒有明確采納混淆理論。商標專用權的范圍可以從權利的獲得和權利的行使這兩個角度來加以考察。
《商標法》在商標專用權的獲得上采用注冊原則和申請在先原則。《商標法》第3條規定,“經商標局核準注冊的商標為注冊商標…商標注冊人享有商標專用權,受法律保護”。該法第4條進一步規定,“自然人法人或者其他組織對其生產制造加工揀選或者經銷的商品,需要取得商標專用權的,應當向商標局申請商品商標注冊”。也即,當事人獲得商標專用權的必經之路是申請商標注冊。商標局對于商標注冊申請將依法進行審查,審查的內容包括絕對理由的審查和相對理由的審查。商標專用權的范圍主要體現在相對理由的審查上。商標局審查相對理由的法律依據是《商標法》第2829條第28條規定:“申請注冊的商標,凡不符合本法有關規定或者同他人在同種或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的,由商標局駁回申請不予公告。”第29條規定:“兩個或者兩個以上的商標注冊申請人,在同一種或者類似商品上,以相同或者近似的商標申請注冊的初步審定并公告申請在先的商標;同一天申請的,初步審定并公告使用在先的商標,駁回其他人的申請,不予公告。”簡言之,注冊在先或者申請在先的商標(以下簡稱“在先商標”)可以對抗他人在后于相同或類似商品上申請的相同或近似商標。因此,商標審查工作的主要內容是將申請商標與他人在先商標進行兩個方面的比較第一,商品是否構成相同或類似;第二,商標是否構成相同或近似。
商標專用權分為積極的使用權和消極的禁止權兩個方面。使用權的范圍由《商標法》第51條規定,即“注冊商標的,以核準注冊的商標和核定使用的商品為限”。而禁止權方面的內容則極為豐富。《商標法》第52條規定了侵犯注冊商標專用權的五種行為,其中前四項為列舉式,第(五)項“給他人的注冊商標專用權造成其他損害的”則屬兜底條款。《商標法實施條例》第50條規定了兩種屬于商標法第52條第(五)項所稱侵犯注冊商標專用權的行為。最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱“法釋[2002]32號”)第一條則補充了三種侵權行為類型。因此,綜合上述立法及司法解釋的規定,商標專用權的禁止權范圍涉及了以下九種行為:
(1)未經商標注冊人的許可,在同一種或者類似商品上使用與他人注冊商標相同或者近似的商標的;
(2)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的
(3)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;
(4)未經商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;
(5)在同一種或者類似商品上,將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝濆使用,誤導公眾的;
(6)故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄隱匿等便利條件的;
(7)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用,容易使相關公眾產生誤認的行為;
(8)復制、摹仿、翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似的商品上作為商標使用,誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的;
(9)將與他人注冊商標相同或者近似的文字注冊為域名,并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務,容易使相關公眾產生誤認的。

在具體的商標侵權案件審理中,法官一般需按上述行為類型的構成要件對被控行為加以分析,做出是否侵權的認定。當然,成文法雖然具有確定性較強的優點,但同時又存在模糊性、不周延性和滯后性等局限性,因此,“絕大多數的立法歷史表明,立法機關并不能預見法官所可能遇到的問題”。顯然,上述九種行為并沒有窮盡所有侵犯商標專用權的行為,《商標法》第52條第(五)項作為兜底條款,仍然存在擴充解釋的可能。
自理論而言,更重要的是對各類商標侵權行為③的共同特征、判定的般原則進行研究。以構成要件為標準,上述九類行為可以分作兩種類型:第類是只以行為為要件的侵權行為,包括第(1)、(2)、(3)、(4)、(6)種行為此類型中,最典型最常見的是第1種,即未經商標注冊人許可,在相同或類似商品上使用與他人注冊商標相同或者近似的商標的行為。“對此行為,按照最高人民法院的有關司法解釋及我國法院在認定商標侵權時的實際做法認定是否構成侵權主要考慮商標的相同或近似以及商品的相同或類似兩個方面的內容”。第二類是既以行為又以后果為要件的侵權行為,包括第(5)、(7)、(8)、(9)類行為。對此類侵權行為的判定,在行為上需要考察商品和商標兩個方面,同時,還需要判定是否“誤導公眾”或“容易使相關公眾產生誤認”的后果。其中,誤導和誤認雖表述有別其實質含義與“使消費者發生混淆”相同。
綜上,商標注冊的審查與商標侵權案件的審判均需要考察兩個方面:第商品是否相同或類似;第二,商標是否相同或近似,或者商標與標志、字號及域名等是否相同或近似而對于部分商標侵權案件還需要考察第三個方面,即是否會導致相關公眾產生混淆誤認。

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