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司法對于網絡空間中商標冒用行為的審慎認定

司法實踐中,為了應對不斷變化的違法犯罪行為與保守刑事立法之間的斷痕,不斷地進行著嘗試性探索,并積累完善的刑事司法經驗。因此,面對網絡空間中商標冒用行為的日益猖獗,刑事司法應當適度的以司法解釋彌補當前立法的滯后。
1.司法解釋的合理性與必要性研析
司法解釋作為司法機關對司法實踐中所普遍存在的司法難題,依據現有刑事法律進行的合理擴張和細化,對不斷完善刑事立法體系,增強刑事立法的鮮活性以及與現實社會的適應性具有重要價值。詳言之,刑事立法一般具有較強的概括性,加之立法術語的模糊性和多意性,使得某些立法條文可能存在難以理解或者執行困難的問題,通過司法解釋對相關的歧義性條款在罪刑法定原則之內進行合理合法的明確化,以便于刑法的具體貫徹執行。另一方面,考慮到社會的不斷變化性以及刑事立法的固定性,對于不斷變化的社會現實情況,立法無法不斷地進行更新,而在此時又不能因為法律的滯后而縱容相關危害行為的發生,司法解釋的進行又可以解決這一法律難題。此外仍需值得注意的是,對于法律之間多頭立法的規定,可能會導致司法適用的不一致乃至混亂。為了統一各地的司法適用適當地進行司法解釋也是統一法律執行的優先選擇。
具體到網絡空間中的商標冒用行為,其本質就是立法滯后與危害行為變遷所導致的法律打擊無力,對于當前法律適用的難題,借助于合理的司法解釋無疑也是一種合理解決這一立法難題與司法尷尬的有效路徑。但是,值得注意的是,司解釋應當僅僅在刑事立法的應有范疇之內進行適當展開,避免隨意進行擴大解釋,甚至導致司法權的濫用而損害相關被告人的合法權益。因此,面對現有立法對網絡空間中的商標冒用行為的打擊無力,進行司法解釋有其必要性,但是必須限定在罪刑法定原則之內。
2.網絡空間中商標“冒用”的司法認定
在當前網絡空間中商標冒用行為日益嚴峻的情勢下,將其納入刑法的打擊半徑之內有其必要性和迫切性,因此在立法尚未完善的情況下,進行司法解釋是當前的優先路徑。但是,必須有一定的限制,既能有效打擊網絡空間中的商標冒用行為,又能防止犯罪擴大化的顧慮。
因此,將網絡空間中的商標冒用行為納入刑事法打擊半徑之內的關鍵在于,對于網絡空間中商標冒用行為之“冒用”進行合理的司法解釋,即對網絡空間商標冒用行為的認定應當立足于商標刑事立法保護的根本目的,在堅守罪刑法定原則的基礎上進行合理的判定。對此曾有研究者認為:“對于如何認定是否為商標冒用行為應該包括兩點要求:①網絡空間中商標標識的冒用在實質上利用了商標的標識功能,侵犯了商標權人對商標所享有的經濟專用權,并可能會間接損害商標的保證功能和商品信譽;②行為人網絡空間中冒用商標的目的是為了宣傳自己的產品,搶占商標權人的市場份額或者潛在顧客資源。”對這一限制進行簡要分析,不難看出,網絡空間中所謂的商標冒用行為即是對商標功能的非法冒用。
具體來講,在網絡空間中,商標的標識功能得到了前所未有的功能發揮,也使其與所標識的商品成了緊密的聯系。但是,存在于網絡空間中的商標冒用行為,卻人為地割裂了上述聯系,使商標的標識功能與其所標識的商品相分離,而指向行為人所意欲鏈接的商品,進而使消費者對相關商品產生混淆,實現不法行為人的非法意圖。對此有學者指出:“未經商標權人許可而中斷他人的商標網頁鏈接,使得網頁內容與商標權人的商品相剝離,其實質就是繞過權利人的網頁鏈接,然后再將鏈接方向指為自己的網站,中斷了原商標權人商品與商標之間的聯系。”因此,對網絡空間中商標冒用行為的司法解釋可以作如下規定《刑法》第213條規定的“使用”包括將注冊商標作為搜索引擎關鍵詞、網絡鏈接在網絡中用于商品的廣告宣傳、消費引導以及其他商業活動等行為。筆者認為,作出此種解釋正是對刑法中關于假冒商標犯罪中未予明確的條款進行合理解釋,既符合罪刑法定原則,又能實現對網絡空間中商標冒用行為的刑法懲治。

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