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域外關于商標有一定影響要件的立法現狀

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我國臺灣地區“商標法”第36條第3款明確規定了在先使用抗辯:他人申請商標注冊前,善意使用相同或近似之商標圖樣于同一或類似之商品,不受他人商標專用權之效力所拘束,但以原使用之商品為限;商標專用權人并得要求其附加適當之區別標示。可以看出該規定中并不存在“有一定影響”的構成要件。至于影響范圍,我國臺灣地區“商標法”將其表述為“世事共知標章”,即要求為我國整個臺灣地區消費者知曉。
美國有著高度重視保護在先使用商標的傳統。《美國蘭哈姆法》第33條第2款中規定了關于注冊商標權效力的抗辯事由,其中就包括了在先使用抗辯規則:在商標申請注冊或者注冊公告之日前,被訴侵權的當事人或利害關系人不知道已為注冊人在先使用或注冊的事實,而持續使用爭議商標的……在后的注冊商標人無權排除在先使用人在其原有地域范圍內的繼續使用行為。除此之外,《美國蘭哈姆法》也有商標并存注冊的專門規定,若雙方當事人持續使用相同或近似的商標而不會引起消費者混淆或誤認,那么兩者可以同時獲得注冊。通過這種形式更為全面地平衡保護了在先使用商標持有人的商業利益。
日本與我國的立法形式非常相似,《日本商標法》在第32條“因在先使用取得商標的權利”中明確規定了在先使用抗辯規則。同時,《日本商標法》第4條第1款還規定了在先使用的權利沖突條款:將他人經營的已為消費者廣為認知的相同或近似的商標,用于相同或類似的商品或服務上,不予注冊。一般認為,第32條中規定的“廣為認知”的程度低于第4條第1款第(十)項中的“廣為認知”,兩個條款中在先使用商標的知名度有位階差別,商標搶注的權利沖突條款中的知名度要求要遠遠高于在先使用抗辯條款中的知名度。
德國對于在先使用也有專門的規定。《德國商標法》第22條“在后商標注冊的法律效力產生的專用請求權”中規定的第一類情形,即商標的在先使用抗辯條款,但是該條款需要結合第21條“默許的限制”規定來理解。商標使用人行使該權利的前提是,通過使用商標取得專有權、或成為馳名商標所有人、或商標在全國范圍內獲得盛譽,否則在先使用人不能阻卻在后注冊人取得專有權。
另有一些國家也同樣規定了在先使用抗辯的規則。《韓國商標法》第57條第3款明確了“先使用人”的主體,并嚴格區分了在先使用的時間點和“有一定影響”產生的時間點,同時規制了當事人的主觀狀態,在先使用人沒有故意從事不正當競爭的意圖而持續使用商標。《英國商標法》第11條“注冊商標效力的限制”規定,在他人注冊或者使用商標之前,在商業活動中特定地域范圍內持續使用未注冊商標或標識不構成對該注冊商標的侵權。

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