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商標(biāo)不當(dāng)使用行為的認(rèn)定

對商標(biāo)的不當(dāng)使用也可能侵害企業(yè)名稱權(quán)，主要體現(xiàn)為：一是商標(biāo)的不當(dāng)注冊構(gòu)成“對他人在先權(quán)利的損害”（企業(yè)名稱權(quán)設(shè)立在先）；二是商標(biāo)的不當(dāng)使用導(dǎo)致了對企業(yè)名稱的不正當(dāng)競爭。
（一）“損害他人在先權(quán)利”的商標(biāo)申請行為的認(rèn)定
根據(jù)《商標(biāo)法》第32條，商標(biāo)申請人在申請注冊時不能損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利。即便在商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊之后，在先權(quán)利人仍可以維護(hù)自己的合法權(quán)利，即在商標(biāo)注冊的5年之內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以向商標(biāo)評審委員會請求宣告該商標(biāo)無效。
在判斷商標(biāo)申請或商標(biāo)是否損害他人的在先權(quán)利時，涉及以下問題：
一是對“在先權(quán)利”的界定問題。現(xiàn)行法律法規(guī)并沒有解釋 “在先權(quán)利”包括哪些權(quán)利。在專利法領(lǐng)域，在先取得的合法權(quán)利指著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、知名商品特有包裝裝潢使用權(quán)或者肖像權(quán)等權(quán)利，商標(biāo)領(lǐng)域可以對此進(jìn)行借鑒。在采埃孚轉(zhuǎn)向系統(tǒng)與商標(biāo)評審委員會、臺州匯昌機(jī)電案中，法院認(rèn)為“他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”是指其他人在商標(biāo)注冊人申請注冊商標(biāo)之前已獲得的外觀設(shè)計(jì)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)等權(quán)利。有觀點(diǎn)認(rèn)為，在先權(quán)利應(yīng)包括在先著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、公民肖像權(quán)或者姓名權(quán)、商號權(quán)、在先商標(biāo)權(quán)、馳名商標(biāo)、有一定影響的未注冊商標(biāo)、地理標(biāo)志，以及商標(biāo)法第15條規(guī)定的有關(guān)權(quán)益。［5］對此，有學(xué)者提出反對，認(rèn)為這種解釋方法雖然方便了法院適用法律，采用“因原告擁有合法的在先的著作權(quán)，故商標(biāo)權(quán)人侵犯了他人合法的在先權(quán)利，違反了商標(biāo)法第三十二條的規(guī)定，本院依此判定被告敗訴”之類的推理過程，然而若整體性地看待知識產(chǎn)權(quán)法，體系化地理解商標(biāo)法和其他知識產(chǎn)權(quán)法之間的關(guān)系以及商標(biāo)法各個法條之間的關(guān)系的話，所得出的在先權(quán)利的范圍會完全不同。并且認(rèn)為，“在先權(quán)利”不應(yīng)包括專利權(quán)、著作權(quán)、姓名權(quán)和肖像權(quán)，因?yàn)檫@些權(quán)利均可以通過該權(quán)利所處的部門法解決此侵權(quán)問題，而不需要訴諸商標(biāo)法。［6］筆者以為，首先，采取專利法的制止侵權(quán)行為及賠償損失責(zé)任方式，與《商標(biāo)法》第四十五條所規(guī)定的商標(biāo)無效的處理方式存在差異，二者之間并不能相互替代。專利法的責(zé)任方式產(chǎn)生的是侵權(quán)人承擔(dān)損害賠償?shù)暮蠊虡?biāo)法的處理方式是產(chǎn)生被訴商標(biāo)無效的效果。二者的構(gòu)成事實(shí)也并非完全一致。未經(jīng)許可制造、使用專利產(chǎn)品是商標(biāo)申請人將外觀設(shè)計(jì)或?qū)嵱眯滦蛯＠鳛榱Ⅲw商標(biāo)來使用，針對的事實(shí)是制造立體商標(biāo)的行為；而商標(biāo)無效宣告針對的事實(shí)是將他人的專利產(chǎn)品作為立體商標(biāo)進(jìn)行注冊的行為。其次，著作權(quán)中的“保護(hù)作品完整權(quán)”的方式與通過商標(biāo)無效保護(hù)在先權(quán)利人的方式同樣存在不同，通過主張保護(hù)作品完整權(quán)可以實(shí)現(xiàn)要求侵權(quán)人停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失的目的，但無法實(shí)現(xiàn)使商標(biāo)無效的目的。最后，姓名權(quán)、肖像權(quán)等在各自部門法內(nèi)的保護(hù)方式也不同于商標(biāo)法中的在先權(quán)利的保護(hù)方式。至于有觀點(diǎn)認(rèn)為著作權(quán)人可以依據(jù) “有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用”的規(guī)定來維護(hù)自身合法權(quán)利，故而不需要通過在先權(quán)利的設(shè)置來予以保護(hù)，筆者并不認(rèn)可。該條款過于模糊且難以適用，很難真正實(shí)現(xiàn)維護(hù)在先權(quán)利的目的。因此，筆者贊同吳漢東教授在其著述中關(guān)于“在先權(quán)利”的觀點(diǎn)，但是宜將其觀點(diǎn)中的商號權(quán)改為企業(yè)名稱權(quán)。
二是如何認(rèn)定字號是否具有 “一定的市場知名度”的問題。首先，說明具有一定的市場知名度的字號為何可以作為在先權(quán)利進(jìn)行保護(hù)。上述案例中法院認(rèn)為：能夠被認(rèn)定為“企業(yè)名稱”的字號，可以作為商標(biāo)法第三十一條所規(guī)定的“在先權(quán)利”予以保護(hù)。一般情況下，要使用企業(yè)名稱的全稱才構(gòu)成侵權(quán)。但是，由于經(jīng)營者在商業(yè)實(shí)踐中往往為了加強(qiáng)消費(fèi)者的印象，會只用字號進(jìn)行標(biāo)識，而且司法解釋中也出現(xiàn)過將具有一定市場知名度的字號認(rèn)定為“企業(yè)名稱”的前例（《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法院若干問題的解釋》第六條），法院在本案中對企業(yè)名稱進(jìn)行擴(kuò)張解釋也是合理的。否則，若無視這種市場混淆狀況，則會引發(fā)市場秩序的混亂。其次，有“一定的市場知名度”的判斷主要依據(jù)的是市場份額、銷售收入和廣告宣傳狀況。在被告匯昌機(jī)電公司2003年獲得“采埃孚”商標(biāo)注冊之前，自1999年起，原告的子公司上海采埃孚公司就在滬嘉瀏高速公路兩側(cè)開展廣告投放，來宣傳其公司和產(chǎn)品。2000年12月，有多個新聞媒體報道了上海采埃孚第100萬臺轉(zhuǎn)向機(jī)下線的消息，當(dāng)時上海采埃孚的轉(zhuǎn)向機(jī)產(chǎn)品擁有較高的國內(nèi)市場份額，并且銷售收入近6億元。據(jù)其在國內(nèi)市場份額狀況、銷售收入狀況和國內(nèi)廣告宣傳狀況，法院認(rèn)定在被告商標(biāo)注冊之前，“采埃孚”已經(jīng)成為中國大陸境內(nèi)具有一定市場知名度的字號，故應(yīng)作為在先權(quán)利予以保護(hù)。
三是“利害關(guān)系人”應(yīng)如何界定的問題。該案中，法院認(rèn)為現(xiàn)行法律法規(guī)沒有明確界定利害關(guān)系人的范圍，參照《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，《商標(biāo)法》第45條中的“利害關(guān)系人”是指在先權(quán)利的被許可人以及其他有證據(jù)證明與案件有利害關(guān)系的主體。雖然在具體實(shí)踐中，利害關(guān)系人經(jīng)常以被許可人、合法繼承人的形式出現(xiàn)，但不應(yīng)當(dāng)只將這兩種形式作為限定。對利害關(guān)系人范圍的把握應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)層面入手，只要是有證據(jù)證明與案件具有利害關(guān)系的主體，便可以對爭議商標(biāo)提出撤銷申請。
四是申請撤銷商標(biāo)人是否限于在先權(quán)利的使用人的問題。在該案中，采埃孚轉(zhuǎn)向系統(tǒng)有限公司是上海采埃孚公司（設(shè)立于1994年）、柳州采埃孚公司（設(shè)立于1995年）和采埃孚轉(zhuǎn)向泵金城（南京）有限公司（設(shè)立于2001年）的發(fā)起人。此外，采埃孚集團(tuán)在中國大陸還成立有多家以 “采埃孚”為商號的分支機(jī)構(gòu)。“采埃孚”字號的實(shí)際使用人是上海采埃孚公司、柳州采埃孚公司等國內(nèi)企業(yè)，根據(jù)其投資關(guān)系可見：上述企業(yè)使用“采埃孚”字號明顯是基于采埃孚轉(zhuǎn)向系統(tǒng)有限公司的投資而獲得其授權(quán)或許可。申請撤銷商標(biāo)人并不限于在先權(quán)利的使用人，在先權(quán)利的授權(quán)人或許可人也同樣有權(quán)根據(jù)使用人的使用行為提出將在先權(quán)利進(jìn)行保護(hù)的請求，申請撤銷被訴商標(biāo)。
五是在認(rèn)定商標(biāo)的注冊或使用侵犯了在先權(quán)利時，是否要求商標(biāo)申請人或商標(biāo)權(quán)人具有主觀的侵權(quán)故意。“采埃孚”作為采埃孚轉(zhuǎn)向系統(tǒng)有限公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)在先使用并具有一定知名度的商號，本質(zhì)上是沒有具體中文含義的臆造詞，具備較強(qiáng)的固有顯著性。爭議商標(biāo)核定使用在“液壓泵、液壓閥、泵（機(jī)器）；真空泵（機(jī)器）；泵（機(jī)器、發(fā)動機(jī)或馬達(dá)部件）；液壓元件（不包括車輛液壓系統(tǒng)）；潤滑油泵”等商品上。因?yàn)樯鲜錾唐分械牟糠衷菢?gòu)成轉(zhuǎn)向機(jī)系統(tǒng)的重要零部件，其他核定使用商品也多為各類汽車零部件，故爭議商標(biāo)核定使用的商品與企業(yè)名稱權(quán)人生產(chǎn)和銷售的轉(zhuǎn)向系統(tǒng)以及汽車零部件等具有較為緊密的商品關(guān)聯(lián)關(guān)系。據(jù)此，法院推定作為同業(yè)經(jīng)營者的匯昌機(jī)電公司，應(yīng)當(dāng)知道 “采埃孚”字號在轉(zhuǎn)向機(jī)等汽車零配件商品上具有一定知名度。但是，應(yīng)明確的是，主觀故意并非是認(rèn)定爭議商標(biāo)的注冊或使用構(gòu)成侵犯在先權(quán)利的必備因素。
（二）商標(biāo)權(quán)人的“搭便車”行為的認(rèn)定
商標(biāo)權(quán)人的“搭便車”行為，指的是商標(biāo)權(quán)人借助他人企業(yè)名稱的商譽(yù)從事商業(yè)經(jīng)營，一般表現(xiàn)為商標(biāo)權(quán)人借著與他人字號相同或類似的商標(biāo)從事經(jīng)營，從而使相關(guān)公眾無法準(zhǔn)確判斷商品的來源，產(chǎn)生混淆。《反不正當(dāng)競爭法》第六條規(guī)定了經(jīng)營者不得擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等），引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系。因此，商標(biāo)權(quán)人借著與字號相同或類似的商標(biāo)從事經(jīng)營的，需要滿足兩個條件才被認(rèn)為屬于不正當(dāng)競爭行為。一是該企業(yè)名稱（或字號）具有一定影響力，二是經(jīng)營者對商標(biāo) （與他人企業(yè)名稱或字號相同或類似）的使用行為會使相關(guān)公眾對商品來源產(chǎn)生混淆。這種“搭便車”式的不正當(dāng)競爭行為的成立并不限于商標(biāo)權(quán)人在企業(yè)名稱注冊地的搭便車行為。若符合前兩個條件，即便商標(biāo)權(quán)人是在企業(yè)名稱注冊地以外的地區(qū)從事的“搭便車”行為，也構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。
在廣東偉雄集團(tuán)等訴佛山市順德區(qū)正野電器、佛山市順德區(qū)光大集團(tuán)案中，第一原告于1994年6月成立順德市正野電器實(shí)業(yè)公司，第二原告、第三原告也使用了“正野”字號。自1995年以來，三個原告及其前身在空氣調(diào)節(jié)器、管道式排風(fēng)扇、換氣扇等產(chǎn)品上一直使用“正野”字號。并且經(jīng)過他們的廣告宣傳和相關(guān)產(chǎn)品的銷售，正野字號及相關(guān)產(chǎn)品已具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉。1997年6月，第二被告順德光大集團(tuán)公司在開關(guān)插座等商品上申請注冊“正野ZHENGYE”商標(biāo)，并許可第一被告使用，第一被告在其開關(guān)插座的經(jīng)銷場所、宣傳資料、宣傳報刊、包裝盒、包裝袋、價目表等的顯著位置上使用 “正野ZHENGYE”字樣。被告順德光大集團(tuán)公司、順德正野公司使用“正野ZHENGYE”商標(biāo)的行為，足以使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，對高明正野公司在先“正野”字號的權(quán)益造成侵犯，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

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