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防止馳名商標被淡化

隨著世界經濟一體化趨勢的加強以及商業競爭的加劇，世界知識產權組織（WIPO）進一步認識到加強和協調各國馳名商標保護法律制度的重要性，在1999年WIPO第34屆成員國大會上，由保護工業產權巴黎聯盟和世界知識產權組織聯合推薦《有關馳名商標保護條款的聯合建議》（以下簡稱為《聯合建議》），以指導巴黎聯盟和世界知識產權組織成員國國內立法的制定和修改，使馳名商標在更大范圍內獲得保護。《聯合建議》第3條規定，成員國應當保護馳名商標以對抗相沖突的商標、營業標記和域名，該保護至少在該商標在該成員國馳名時開始。第4條對馳名商標的沖突商標作出了界定：“1.如果一個商標或其主要部分是復制、模仿、翻譯或音譯馳名商標或馳名商標的主要部分，并使用或注冊在與馳名商標相同或類似的商品和/或服務上，該商標應當被視為與馳名商標相沖突。2.一個商標或其主要部分是復制、模仿、翻譯或音譯馳名商標或馳名商標的主要部分，即便不考慮商標使用或注冊或準備注冊的商品和/或服務時，只要滿足下列情形之一，該商標都應當被視為與馳名商標相沖突：（1）該商標的使用表明該商標所使用、所注冊或已經注冊的商品和/或服務與馳名商標所有人之間存在聯系，并很可能損害馳名商標所有人的利益；（2）該商標的使用極有可能不合理的損害或沖淡馳名商標顯著特征；（3）該商標的使用極有可能不公平地利用馳名商標的顯著特征。”
《聯合建議》對馳名商標的特殊保護，從防止搶注、間接混淆，擴張到了防止淡化。馳名商標的淡化包括了弱化和丑化。弱化是指由于一個商標或商號與馳名商標類似而產生了聯系，這種聯系將損害馳名商標的顯著性。法院在判斷在后商標是否可能導致馳名商標被淡化時應當考慮六個因素：兩個商標的近似程度、馳名商標固有的或獲得的顯著性之程度、馳名商標所有人獨占性使用馳名商標的范圍、馳名商標的知名度、建立在后商標與馳名商標之間聯系的意圖、商標之間的實際聯系。丑化是指由于一個商標或商號與馳名商標類似而產生了聯系，這種聯系將損害馳名商標的聲譽。淡化包括了三種情形：不合理的損害馳名商標的顯著特征；不合理的沖淡馳名商標顯著特征；不公平的利用馳名商標的顯著特征。另外，《聯合建議》第4條還特別規定了，成員國可要求馳名商標應當為大多數公眾所熟知才能獲得反淡化救濟。
歐盟為統一和協調各成員國商標立法，通過了《歐共體商標指令》和《歐共體商標條例》，其中對馳名商標的保護也包括了防止混淆和防止淡化兩種[127]，商標淡化是一種獨立于商標混淆的侵權行為，包括了不正當地利用在先商標、不正當地損害在先商標的顯著特征以及不正當地損害在先商標的聲譽三種類型。
美國《蘭哈姆法》對馳名商標的保護也采用混淆理論和淡化理論，其中反淡化的規定，從1995年通過《聯邦商標反淡化法》以后，在1999年通過了《美國聯邦反淡化法修正案》，將淡化作為駁回商標注冊申請的理由，并進一步完善商標的反淡化救濟力度，2006年又通過了《商標反淡化修正案》，澄清淡化的證明標準、明確淡化包括弱化和丑化、完善淡化的免責事由等，使美國聯邦商標反淡化法日臻完善。
根據美國《蘭哈姆法》第43條第（c）款的規定，馳名商標所有人的反淡化救濟，是指根據公平原則，不管是否存在實際的或可能的混淆，也不管是否存在競爭或者實際的經濟損失，具有固有或獲得顯著性的馳名商標之所有人，應當有權禁止任何人于該商標馳名后在商業上使用商標或商號，如果該使用行為可能由于弱化而淡化或由于丑化而淡化該馳名商標。
美國對反淡化還規定了例外情況。《蘭哈姆法》第43條第（c）款第3項規定：“下列情形不可依據本條規定以弱化或丑化為由提起訴訟：（A）由其他人對馳名商標所作的，不是將它作為他自己商品或服務來源的指示，而是作為包括指示性合理使用或描述性合理使用在內的合理使用，或者為了便于作出這些合理使用而實施的行為，包括下列相關使用行為：（i）為消費者提供比較產品或服務機會的廣告或促銷；或（ii）驗證和滑稽模仿、諷刺或評論馳名商標所有人或馳名商標所有人的商品或服務的行為。（B）所有新聞報道和新聞評論的形式。（C）所有對商標的非商業性使用。”
從馳名商標國際保護的趨勢可以看出，商標淡化不同于商標混淆，它是指減少或削弱馳名商標對其商品或服務的識別性和顯著性能力的行為，而不論馳名商標所有人與其他當事人之間是否存在競爭關系，也不論是否存在混淆、誤導和欺騙的可能性。[130]在1924年德國判定“Odol”漱口水商標案后，美國學者弗蘭克·謝克特教授認為：“現代商標的價值在于其銷售力……而這種銷售力又取決于商標的獨特性……這種獨特性將由于被使用在相關或不相關的商品上而受到損害或削弱。”[131]在謝克特教授看來，即使不存在混淆的可能性，將馳名商標使用在不相同的商品上，公眾在看到后一種商品上使用的商標時會想起前一種商品，在后使用人將因此而獲得利益，在先使用人的商標則可能減損其銷售力，在先使用人的利益將因此而受到損害。的確，將馳名商標使用在根本無關的商品或服務上，消費者不可能相信該商標的使用行為與馳名商標所有人有任何經濟上的關系，但由于過濫地使用該馳名商標，將會導致消費者的“審美疲勞”，馳名商標在消費者心目中的地位越來越低，其吸引力也越來越小。如果將他人馳名商標使用在色情淫穢等讓人產生不良印象的產品或服務上，將直接降低該商標的形象。為了保護商標的吸引力，在防止商標混淆外再規定商標反淡化條款，具有其合理性。

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