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未注冊商標的保護力度小

我國現行商標法經過了多次修改，最近一次是2013年。修改前的商標法對未注冊商標基本上不予保護，修改后的商標法對未注冊商標提供了一定程度的保護。
在2001年商標法修改之前，第3條規定:“商標注冊人享有商標專用權，受法律保護”，據此理論界和學術界一般都認為只有注冊才能取得商標專用權。而商標注冊申請實行絕對的先申請原則，只有在有兩個或多個人同一天對同一商標提出注冊申請時，才考慮使用優先。因此未注冊商標的在先使用既不能產生實體上的權利，也不能產生與注冊商標相對抗的效力，未注冊商標在注冊之前只是一種具有標識性、識別性的標牌，不能稱之為權利。
這種對未注冊商標不予保護的立法態度，使得社會上搶注他人未注冊商標的風氣盛行。據報道，20世紀90年代初，彭山縣祝威集團一下子注冊了幾百件商標，1995年杭州泰龍貿易公司自己不生產產品，卻申請注冊了其他企業的81件商標，1998年5月中國(深圳)對外貿易中心有限公司在不同類別商品上搶注其他企業的200多件商標，這些商標涉及我國48家上市公司和大批公眾熟知的企業。這種有組織、有計劃的大規模搶注行為就是為了“斂財”，搶注的往往不是自己的商標，未注冊的商標基本上得不到商標法的保護。

修改后的商標法根據《巴黎公約》和《 TRIPS協議》的規定增加了對馳名商標的保護，并針對商標搶注行為增加了對未注冊的已經使用并具有一定影響的商標的保護。
根據我國現行商標法的規定，未注冊商標因其知名度的不同，商標法對其提供的保護力度也不同。根據商標法第13條和第41條的規定，商標法對未注冊的馳名商標提供保護，保護力度相當于已經注冊的普通商標，第13條第1款規定:“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、模仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用”；根據第41條第2款之規定，已經注冊的商標，如果違反了商標法第13條之規定，自商標注冊之日起5年內，商標所有人或者利害關系人可以請求撤銷該注冊商標，如果是惡意注冊的，馳名商標所有人請求撤銷該注冊商標的權利不受5年的限制。因此，對于未在我國注冊的馳名商標，商標權人有權禁止他人對該商標的使用，并有權禁止他人就相同或類似的商品上申請注冊與馳名商標相同或相似的商標，即使已經注冊，馳名商標所有人也可以請求撤銷該注冊商標，如果注冊人是惡意，這種請求撤銷注冊的權利甚至不受時間限制。

對于已經使用并具有一定影響的未注冊商標，根據商標法第31條和第41條的規定，他人不得以不正當手段搶先注冊，如果有人以不正當手段搶先注冊該商標，商標使用人可以在該商標申請注冊之日起5年之內請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。但是總的來說，商標法對“已經使用并具有一定影響的未注冊商標”的保護力度是很弱的。
首先，“具有一定影響”是一個彈性標準，在特定案件中某個商標是否符合該標準，需要由法院或主管機關根據具體情況裁定；其次，即使未注冊商標符合“具有一定影響”這種標準，使用人也只能防止他人以不正當手段搶注，如果他人的注冊具有合理的理由，那么他人的注冊行為有效且能夠禁止該使用人繼續使用該商標；最后，使用人沒有權利禁止他人使用該未注冊商標。
從現行商標法來看，商標法對未注冊商標的保護力度相當有限，除非該未注冊商標已具備了馳名商標的要件，否則最多只能防止他人以不正當手段搶先注冊。只要商標法堅持使用不能和注冊一樣產生商標權，那么利用商標法來保護未注冊商標，其前景就不容樂觀。但從目前世界商標法發展趨勢和我國商標保護實踐來看，我國不可能采取使用產生商標權這種立法模式，因此，商標法對未注冊商標的保護力度是相當有限的。

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