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不同領域下的商標使用

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沒有實際使用注冊商標,僅有轉讓或許可行為,或者僅有商標注冊信息的公布或者對其注冊商標享有專有權的聲明等的,則不宜認定為商標使用。意圖使用在此只能作為商標逾期不使用的正當事由的判斷要素之一,即商標權人有真實使用商標的意圖,并且有實際使用的必要準備,但因其他客觀事由尚未實際使用注冊商標的,可認定為有正當理由。從商標侵權的角度看,商標使用是一個客觀性概念,可以包含上述三種形態。
在Arsenal案中,歐共體法院認為:在沒有任何明確辯護的情況下,如果一個人在商業交易中所使用的標志與已經注冊的用于相同商品或者服務的商標相同,商標所有人有權阻止此類使用,即使該標志的使用同時被視為對商標所有者的支持、忠誠或者與商標所有者有關聯,也不應例外。只是在特別情況下,該種使用不會導致誤導相關公眾對商品或者服務出處的判斷或者對該商標的顯著性或者聲譽不致造成損害,才不認為構成侵權。
《香港商標條例》第18條規定的商標侵權類型中,凡某商標已就某些貨品或服務而注冊,任何人就與該等貨品或者服務相同或者相類似的其他貨品或者服務而使用與該商標相同的標志,該種使用包括將標志應用于貨品或其包裝上,在標志下要約售賣貨品或為售賣而展示貨品,在標志下將貨品推出市場,在標志下積存貨品以作要約售賣或為售賣而展示或推出市場的用途,在標志下要約提供服務或提供服務,在標志下輸入或輸出貨品,在商用紙張上或廣告宣傳中使用標志以及將注冊商標或與某注冊商標相類似的標志應用于或安排將該等商標或標志應用于擬用作標簽或包裝貨品、商用紙張貨品或服務的廣告宣傳等,即可認為商標使用。
《美國蘭哈姆法》在救濟、侵權與印刷者與出版者的無辜侵權(Remedies;infringement;innocent infringment by printers and publishers)一條列舉了商品或者服務商標和服務商標的具體使用方式,包括在商業活動中復制、偽造、抄襲,或者模仿他人注冊商標的標識用于對商品或者服務進行銷售、銷售要約、分銷或者廣告宣傳的行為。該使用方式的規定顯然是客觀、寬泛的。美國商標判例實踐確立的初始興趣混淆(initial-interest confusion)與售后混淆(post-sale confusion)中所涉及的商標使用也是一個與消費者混淆之虞相互獨立的標準,實質上是按照《蘭哈姆法》確立的侵權判定標準,客觀認定商標使用的。
換言之,在不同領域有不同內涵的商標使用,商標權取得與維持意義上的商標使用是一個包含主觀意圖的概念,即建立或者鞏固商標與特定商品或者服務的固定聯系,保證商標作用于市場,從而發揮商標價值、獲得商標權的維持,并作為商標權保護的保障性前提。只是商標權取得屈服于經濟合理性,單純注冊的價值優勢與現代商品或者服務營銷中的商標競爭使得商標的意圖使用形態也可適用于此。商標侵權意義上的使用或者商標主體之外的非法使用則是一個客觀性概念,是商標侵權的判斷要素之一,以商業交易中是否營利性使用該當標準。

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