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馳名商標反淡化保護（上）

根據傳統商標反淡化理論，淡化是對馳名商標的顯著性特質造成污化或者商譽造成毀損。ＴＲＩＰＳ協議正式從國際法文件層面上確立馳名商標反淡化保護制度。伴隨我國加入世界貿易組織，我國修改商標法就馳名商標給予跨類保護，但并沒有制定明確的反淡化法律。我國現行商標法沒有引入淡化理論，也沒有對淡化進行定義，我國傳統的商標法律制度對馳名商標的保護是建立在混淆理論之上的，我國《商標法》自１９８２年立法到２００１年第二次修訂均依據混淆理論做出相關規定。２００１年《商標法》第十三條第二款似乎采納淡化理論，但立法的結果卻有些不甚明了。“我國商標法第十三條第二款規定了馳名商標的注冊商標的跨類保護，雖然對于此類商標權的保護范圍有重大突破，但仍然以‘誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的’為要件，因而仍然未能徹底地擺脫商標權的相對性。換言之，我國對于馳名的注冊商標采取的不是純粹的反淡化保護，仍具有較強的相對性。”
２００１年《商標法》第十三條第二款：“就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。”２００９年５月１日實施的《最高人民法院關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第九條第二款規定：“足以使相關公眾認為被訴商標與馳名商標具有相當程度的聯系，而減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽，或者不正當利用馳名商標的市場聲譽的，屬于商標法第十三條第二款規定的‘誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害’。”上述司法解釋中出現了“減弱”“貶損”等描述馳名商標淡化特征的詞匯，表明我國的司法界和理論界已經參考、接受、移植淡化理論，在《商標法》第三次修改中，有希望接納和引入淡化理論，以取代混淆理論。

２００１年《商標法》第十三條第二款規定：“就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。”
顯然，《解釋》在２００１年《商標法》第十三條第二款的框架之內擴充了商標淡化的傳統理論和基本類型，以區別混淆型理論，標志著我國對馳名商標采用反淡化理論進行保護，表明我國對馳名商標的保護已經進入到一個新的歷史階段。
１.《解釋》賦予已經注冊的馳名商標反淡化保護，使馳名商標享有比混淆型責任更為寬泛的保護范圍
《解釋》強調了受到反淡化保護的應當是注冊的馳名商標，同時該商標需要具有顯著性才能夠滿足淡化的保護要求條件；《解釋》對如何認定馳名商標也做了規定，第四條規定人民法院認定商標是否馳名，應當以證明其馳名的事實為依據，綜合考慮《商標法》第十四條規定的各項因素，但是根據案件具體情況無需考慮該條規定全部因素足以認定馳名商標的情形除外。《解釋》第五條規定了當事人舉證責任及內容；第十條規定原告請求反淡化保護法院綜合裁判。
《解釋》實際上提供了馳名商標之反淡化保護的法律依據，就實踐中解決不相類似商品上使用與原告馳名的注冊商標相同或者近似的商標或者企業名稱的權利沖突提供了一條法律途徑。

２.只要證明有淡化的可能性而非存在實際淡化就能夠滿足反淡化保護
馳名商標反淡化保護不以造成實際損害為要件，只要存在造成淡化的可能性就可以認定侵權成立。《解釋》第九條第二款規定足以使相關公眾認為被訴商標與馳名商標具有相當程度的聯系，而減弱馳名商標的顯著性，貶損馳名商標的市場聲譽，或者不正當利用馳名商標的市場聲譽的，屬于商標法第十三條第二款規定的“誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的”。其中，“足以使相關公眾認為”的措辭顯然是從消費者的角度做出的推定，而不需要證明淡化而造成實際損害結果。另外，由于商標淡化的危害不像直接的商標假冒等一般商標侵權行為那么明顯和現實，尤其是不以實際造成損害為要件，所以一般消費者的經濟行為發生變化不是必要的證據，對在先商標商品購買意愿的減弱應當屬于經濟行為變化，但也不是必要的證據。同時，在現實生活中，對于消費者因淡化而改變購買意愿的取證也非常困難，不便于馳名商標所有人保護其商標權益。

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