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聯(lián)想的可能在歐共體商標(biāo)法實踐中的解讀（6）

因此，ECJ認為，對于該案的問題（１）（i），（d）條件本身，即普通消費者在合理知情的情況下在合理的注意力以及場合下，如果遭遇在后商標(biāo)會想到在先商標(biāo)，則等同于法條中所說的聯(lián)系的存在，而（a）到（c）的條件不能說明存在這樣的聯(lián)系，也不能說明不存在，這還需要審判法庭分析相關(guān)事實。對于問題（１）（ii），ECJ認為即使存在這樣的聯(lián)系，也并不表明對于在先商標(biāo)的損害，原告仍然要提供證據(jù)表明其商標(biāo)的真實地或者現(xiàn)存的損害，或者損害將發(fā)生的極其可能性。對于問題（２），ECJ認為和判斷“聯(lián)系的存在”一樣，必須采用全面衡量原則，而且應(yīng)該考慮的相關(guān)因素與判斷“聯(lián)系的存在”的相關(guān)因素雷同。對于問題（３）（i），ECJ認為在先商標(biāo)不需要獨特，只要據(jù)有聲譽的商標(biāo)就有顯著性（至少通過使用能獲得），因而都有可能受到損害，但獨特性可能引發(fā)的受損害的可能性更大。對于（３）（ii），ECJ認為一次使用就已經(jīng)足夠。對于問題（３）（iii），ECJ認為所謂對顯著性的損害是指商標(biāo)的表明出處以及指示所注冊的商品或者服務(wù)的功能受到削弱，需要證據(jù)顯示在先商標(biāo)注冊的商品或者服務(wù)類別的普通消費者在在后商標(biāo)使用之后，經(jīng)濟行為有所變化。至于在后商標(biāo)的使用人是否獲益，與對在先商標(biāo)的顯著性的損害無關(guān)。
盡管這一判例體現(xiàn)了ECJ在關(guān)于“聯(lián)想的可能”、“聯(lián)系的存在”問題上的最新進展，但與既決案例對照，“聯(lián)想的可能”的判斷依然微妙。

首先，關(guān)于“存在聯(lián)系”與“聯(lián)想的可能性”這兩者的表述是否同義的問題，AGE．Sharpton給予了些微的評論，但是ECJ對此不置可否。盡管從字面上看，“存在聯(lián)系”的標(biāo)準(zhǔn)高于“聯(lián)想的可能性”標(biāo)準(zhǔn)，但除了有限的場合，比如說未投入使用的商標(biāo)進行注冊，或者在商標(biāo)還沒有進行拓展的領(lǐng)域使用近似標(biāo)志可能誘發(fā)“可能性”標(biāo)準(zhǔn)，在其他諸多侵權(quán)判定場合，ECJ是將這兩者轉(zhuǎn)換使用的。
其次，盡管既決案例Adidas‐Salomon案（C‐４０８／０１）（２００３年）中法官強調(diào)了商標(biāo)近似同時是《指令》第４條（１）款（b）項、第５條（１）款（b）項與《指令》第４條（４）款（a）項、第５條（２）款適用的先決條件，而且兩者對商標(biāo)近似的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該一致。但Adidas‐Salomon案強調(diào)的是遵循Sabel案中所主張的“聯(lián)想的可能性”在商標(biāo)近似判斷中的主導(dǎo)作用，商品是否類似只能起間接作用。而本案通過“相關(guān)公眾”這一術(shù)語的解釋，強調(diào)了商品是否類似在“聯(lián)系是否存在”，進而在關(guān)于商標(biāo)的近似性判斷上也能發(fā)揮重要的作用。然而，只要仔細分析該判決書中所稱的“相關(guān)公眾”概念以及其相關(guān)論理，就可以發(fā)現(xiàn)，所謂的“相關(guān)公眾”因素的考量不過是由于商標(biāo)聲譽的影響所導(dǎo)致的商品或者服務(wù)的類似性的判斷受到影響的體現(xiàn)，易言之，“相關(guān)公眾”的考量完全可以由商標(biāo)聲譽與商品或者服務(wù)的類似性這兩個因素來主導(dǎo)。其本身并沒有突破商品類別類似、商標(biāo)近似、商標(biāo)顯著性和聲譽這三者為基本相對獨立的侵權(quán)判定因素的評判。
如果上述的分析成立，歐共體的侵權(quán)判定的方法可用下圖來表示。

歐共體商標(biāo)權(quán)判定示意圖

標(biāo)簽：荊州韶關(guān) 安徽宿遷昆明甘孜資質(zhì)掛靠涼山

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