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商標混淆的可能性不僅包括直接混淆,還包括間接混淆。直接混淆又被稱為來源混淆,是指消費者對產品或服務的來源發(fā)生了混淆,即他們必須對該商品或服務的設計者、制造者、挑選者或供應者發(fā)生了混淆。換句話說,這種傳統的來源混淆與這種情形有關:消費者以為該商品或服務來源于某個經營者而事實上它們來源于另一個不同的經營者。如果消費者看到申請的商標標識,僅僅會“聯想”到在先商標,而不會將兩者的來源發(fā)生混淆,是不能夠駁回商標注冊申請的。歐盟法院在判決中明確指出,如果公眾由于兩個商標的符號內容相似而產生聯想,那么僅僅這種聯想本身是不足以得出具有了《歐共體商標條例》第8條第1款所謂的混淆可能性。

間接混淆又被稱為聯系的可能性,即消費者不會對產品或服務的來源發(fā)生混淆,但可能誤認為兩個經營者之間存在某種經濟上的聯系。間接混淆已經為世界知識產權組織所認可,并已在美國和歐盟商標立法中得到明確的肯定。例如《世界知識產權組織關于反不正當競爭保護的示范規(guī)定注釋》第204條解釋中明確說道:“如果商標、廠商名稱或任何其他企業(yè)名稱使消費者聯想到某一商業(yè)性來源或產地,任何對該來源或產地造成或可能造成混淆的行為通常將構成不正當競爭的行為。
但是,混淆的概念不應局限于對商業(yè)性來源或產地的混淆,還應包括可表明業(yè)務聯系的任何事物,比如在同一商標或類似商標的兩個使用者之間的這種聯系(對附屬關系造成混淆)。此外,在某些情形中,消費者雖然并未假定產品或服務出自同一來源,但由其相似特點仍料想該商標用于該具體產品或服務已取得另企業(yè)的同意(對贊助關系造成混淆)。”美國《蘭哈姆法》第43條規(guī)定:“(a)民事訴訟。(1)任何在商業(yè)上使用任何文字、詞組、姓名、符號或圖形及其組合,或使用任何虛假的來源標記、虛假或誤導的事實描述、虛假或誤導的事實陳述,于商品、服務或商品容器上的人,只要:(A)可能造成他/她與他人之間存在從屬、聯系或聯合關系,或者其商品、服務或商業(yè)行為來源于他人或獲得他人支持或贊助的混淆可能性、誤解或者欺騙;或者…”美國《蘭哈姆法》將混淆可能性從來源混淆擴大到贊助混淆,源于1962年《商標法》的修改。

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商標混淆可能性的理論分析（1）