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我國商標法引入共存協議的制度設計

著眼于與商標注冊制度的銜接，我國商標法實有必要在商標注冊制度中引進商標共存制度，并明確商標共存制度的法律構造?？疾旃泊鎱f議的制度發展歷程可知，無論是國外的商標立法實踐還是我國的商標司法實踐都已承認商標共存協議在商標注冊中的效力。我國商標立法實踐不應該也不能忽略這些鮮活的實踐經驗。
(一)國內外有關共存協議的立法及司法實踐
1.國外立法經驗。承認商標共存協議在商標注冊中的效力已是許多國家的共識，這在許多國家或地區的商標法中都得到不同程度的體現。如美國《商標法》第2條(d)款規定即使某一標記與他人已經注冊的標記相同或近似，但只要專利商標局長認為兩個以上的主體根據特定條件或限制，以某種方式或在一定地域內在商品之上繼續使用同一或類似標記不會造成混淆、錯誤或欺騙，就可以為在商業中合法并存使用標記并有權使用該標記的主體提供并存注冊。歐盟《協調成員國商標立法第一號指令》第4條第5款規定：“各成員國可以允許，在合適的情況下，如果在先商標或在先權利所有人同意在后商標注冊，商標不必被駁回或宣布無效。”
國外立法實踐已然說明，商標法作為民事法律的重要組成部分理應嚴格遵守合同利益至上的基本原則，把信守契約自由作為判斷共存協議效力的首要標準，只要這一共存協議不至于“嚴重損害公共利益”，立法就不應對其加以干涉。
2.中國司法實踐。認識到商標共存協議在保護當事人合法權益、創造和維護良好市場競爭環境方面具有重要意義，我國法院開始在司法實踐認可共存協議的效力，這就為商標法接納共存協議提供了實踐基礎。如《最高人民法院關于充分發揮知識產權審判職能推動社會主義文化大發展大繁榮和促進經濟自主協調發展若干問題的意見》(法發[2011]18號)第19條的指導意見就商標共存協議做了原則性規定，類似的指導意見還有很多。與這些指導意見在接納共存協議方面所做的原則性規定不同，司法判決則明確承認了商標共存協議之于商標注冊的積極意義。如在“德克斯戶外用品有限公司與國家工商行政管理總局商標評審委員會申請駁回復審行政糾紛案”中，北京市高級人民法院明確指出，“根據《商標法》第28條判斷兩商標是否構成同一種商品上的近似商標以及類似商品上的近似商標，均必須滿足易導致相關公眾混淆的要件。在申請商標標志與引證商標標志近似程度較高，但引證商標所有人出具《同意書》同意申請商標注冊的情況下，該《同意書》應當作為適用《商標法》第28條審查判斷申請商標可否獲準注冊時應予考量之因素。……《商標法》的直接目的是保護商標權人的權利，同時兼顧消費者的利益。只有在有充分證據證明在先商標權人簽署的《同意書》侵害了消費者利益的情況下，在先商標權人對其權利的處分才應當予以否定”。類似的思想在“山東良子自然健身研究院有限公司與國家工商行政管理總局商標評審委員會等商標行政糾紛案”中也得到了明確的體現。
(二)我國商標法中共存協議制度的構建
通過上述分析可知，將共存協議作為商標注冊的重要考量因素已然獲得商標立法及司法實踐的認可。因此我國商標法有必要在充分借鑒相關立法及司法實踐成果的基礎上，明確共存協議在商標注冊中的效力。由于引證商標權人以共存協議的形式同意在后商標注冊畢竟不是商標注冊的常態，因此商標共存協議在商標注冊中的適用空間極為有限，這就決定了其只能也必須以例外的形式存在于商標注冊制度之中。在相關條文設置方面，商標法可作如下規定：
第30條：申請注冊的商標，不符合如下條件者，由商標局駁回申請，不予公告：(1)不符合本法有關商標注冊的規定；(2)與他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊或者初步審定的商標相同或者近似；但引證商標權人同意在后商標申請的不受此限制。

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