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雙方外觀設計專利中相同與近似應如何判定處理

宣講要點
外觀設計專利權的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該專利產品的外觀設計為準。因此,授權文本的圖片或者照片是確定外觀設計專利保護范圍的依據。
對外觀設計侵權的判定首先應對產品進行整體的觀察和綜合判定,看兩者是否具有相同美感,比較的重點應當是專利權人獨創的富于美感的主要設計部分。
就外觀設計專利而言,產品的形狀、圖案、色彩這三個要素或其結合是外觀設計相同或者相近似性判斷的對象。對于外表使用透明材料的產品而言,通過人的視覺能觀察到的其透明部分以內的形狀、圖案、色彩,應視為該外觀設計產品的一部分。
典型案例
謝某開了一家工藝美術加エ廠,由于地處某風景名勝區,工藝美術加工廠設計的多種旅游紀念品都遠銷國內外。2005年,工藝美術加エ廠為了慶賀2008年臭運會的召開,特意設計構思了一款含有某風景名勝和奧運寓意的新產品,過后,工藝美術加エ廠將此產品向國家知識產權局中請了外觀設計專利。于2006年3月由國家知識產權局作出了授予外觀設計專利權的決定,并發給相應的專利證書。同年6月,本市甲裝飾品公司(以下簡稱甲公司)發現該產品十分暢銷,便開始大量仿造、銷售該產品。エ藝美術加エ廠在知道這件事后,將甲公司生產的產品與自己生產的產品進行比較后發現,兩種產品形狀、圖案、色彩基本相同,主要設計部分類似,就是甲公司生產的產品比工藝美術加エ廠生產的產品小,只是在內部結構與工藝美術加エ廠的產品內部結構方面有所不同。于是,エ藝美術加エ廠以甲公司生產的產品與自己的外觀設計專利相同與近似為由,要求甲公司停止侵權,并且賠償損失。甲公司則認為,他們生產的產品與エ藝美術加エ廠的外觀設計專利不相同,因此拒絕賠償。工藝美術加エ廠對此十分生氣,想將甲公司告上法庭。
專家評析
本案中,工藝美術加工廠為了慶賀2008年運會的召開,在2005年特意設計構思了一款含有某風景名勝和奧運寓意的新產品,過后此項產被工藝美術加工廠申請外觀設計專利后,被國家知識產權局授予專利權。根據專利法第11條第2款的規定,工藝美術加工廠的該項產品被授予專利權后,任何單位或者個人未經工藝美術加工廠許可,都不得實施其專利。
工藝美術加工廠知道甲裝飾品公司大量仿造、銷售該產品后,將甲公司生產的產品與工藝美術加工廠生產的產品進行比較后發現:兩種產品形狀、圖案、色彩基本相同;產品的主要設計部分類似。而這兩點恰恰是司實踐中判斷外觀設計的相同與近似的標準,因此,不管甲公司生產的產品在大小、材質、內部結構方面是否與工藝美術加工廠的產品相同,甲公司未經工藝美術加エ廠同意生產、銷售該產品的行為都對工藝美術加工廠的外觀設計專利權構成侵權。
甲公司未經工藝美術加工廠許可使用了工藝美術加エ廠的外觀設計專利,其行為侵犯了其專利權,對此,該廠可以根據專利法第57條的規定,與甲公司直接進行磋商,在互相諒解的基礎上解決這一糾紛。
從實踐中來看,協商有兩種做法:第一,與甲公司的負責人直接進行協商。可以面對面談,也可以電話形式或者書面形式進行協商。在協商后應當以書面的形式作成書面記錄或者書面協議。第二,工藝美術加工廠與甲公司可以派代表協商。可以是律師也可以是其他人。但是代表必須是了解基本情況、懂得法律知識的有關人員,這樣便于解決有關問題。不管雙方采用什么方式,都要遵循以下原則:一是必須自愿進行;二是必須依法進行;三是必須平等進行。
法條指引
中華人民共和國專利法
第十ー條第二款外觀設計專利權被授予后,任何單位或者個人未經專利權人許可,都不得實施其專利,即不得為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。
第十二條任何單位或者個人實施他人專利的,應當與專利權人訂立實施許可合同,向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利。
第六十條未經專利權人許可,實施其專利,即侵犯其專利權,引起糾紛的,由當事人協商解決;不愿協商或者協商不成的,專利權人或者利害關系人可以向人民法院起訴,也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時,認定侵權行為成立的,可以責令侵權人立即停止侵權行為,當事人不服的,可以自收到處理通知之日起十五日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴;侵權人期滿不起訴又不停止侵權行為的,管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執行。進行處理的管理專利工作的部門應當事人的請求,可以就侵犯專利權的賠償數額進行調解;調解不成的,當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

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