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商標注冊標準化及近似商標要求的行政與學理情況

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1 行政情況
2.1.1 商標審查及審理標準
《商標審查及審理標準》是目前施行的商標注冊標準。該標準與《商標法》的修改同步進行。1983年商標局制定了《商標審查標準》,后續(xù)經(jīng)過1994年、2005年、2017年四次修正,更名為《商標審查及審理標準》(后文簡稱《標準》),目前尚未針對2019年《商標法》的改動而修正,因而本文討論的商標標準化進路有一定參考意義。本文從近似商標在司法、行政和學理上的表現(xiàn)入手,拓展展望商標注冊新標準的可能進路。
2.1.2 近似商標的定義及缺陷
《標準》也對商標近似作出了解釋性規(guī)定,認定要素有三:(1)商標構(gòu)成要素及其組合相近似;(2)商品或者服務(wù)同種類;(3)來源誤認(混淆)。與《商標法》相比多出了“來源誤認”要素,“來源”即指商品或服務(wù)的提供者。整體來看,與我國司法實踐中采用的定義類似。
2 學理情況
徐家力將商標近似與否的認定概括為“客觀標準(商標標識近似)”與“主觀標準(商標近似)”。商標標識近似”表達的是一種自然屬性,近似與否的事實是一種實然的客觀狀態(tài),主要是指商標構(gòu)成要素及其組合在其讀音、字形、含義以及整體結(jié)構(gòu)是否近似。而商標法意義上的商標近似并非單純的客觀事實,而是法律事實,是商標行政機關(guān)或者司法審判機關(guān)就應(yīng)當依照法律規(guī)定對兩件涉案商標是否相近似進行認定的結(jié)果,是綜合涉案商標構(gòu)成要素及其整體組合的主觀評價、對使用該商標之商品或服務(wù)的事實認定以及對使用該商標的商品或服務(wù)在市場上是否存在混淆可能性而得出的評價。亦即包括涉案商標的構(gòu)成要素或者整體構(gòu)圖與引證商標的并不相近似,但經(jīng)特殊處理后就可能與引證商標在整體構(gòu)圖上相近似,進而導致使用在商品或者服務(wù)上而導致商品來源的混淆或者存在混淆可能性。例如“周住”和“雕牌”本身文字不相近似,但使用該商標的商品包裝袋進行特殊處理后,其形成的設(shè)計效果與“雕牌”整體上相近似,在市場卻導致了混淆。
綜上所述,商標相近似與否可以進行司法解讀、行政解讀和學理解讀,但幾乎不可能設(shè)定某種標準作出精準認定。因此,司法機關(guān)或者行政機關(guān)只能遵循個案認定原則,采用適當標準,根據(jù)具體案件,參考法律規(guī)定、司法解釋或者行政規(guī)章,進行自由裁定。

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