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味覺商標的可注冊性

(一)法律特性必然要求
法律具有穩定性,其基本含義是指立法者制定和頒布法律、法令等規范性文件,應保持其嚴肅性,不得隨意變動和修改。但社會處在不斷運動變化之中,法律一經制定出來,由于其相對穩定性,在經過一定時期之后必然會落后于社會實踐,給社會生產生活帶來負面影響。此時如果再根據變化了的社會實際進行變動和修改,固然可以在一定程度上彌補其滯后性,但也使得法律的穩定性受到影響,有損法律的嚴肅性和權威性,同時也不免有對策性法律的嫌疑,即因一事而立一法,法律工具主義的色彩較為明顯,而非將其作為一種價值追求。為解決這一矛盾,較為良好的方法便是在立法時注意法律制定的前瞻性,即法律絕不僅僅是當前社會生活的制度性反映和總結,而更應當注重對尚未出現但可以預見的社會事實的引領和規范。
法律與社會現實密不可分,它是各種社會力量相互作用、相互影響并相互妥協的結果,但這并不意味著法律的產生、演變和消亡在社會運動面前是消極被動、無法自控的。相反,我們經常可以看到的事實是法律的滯后使得某一進步的社會現象因形式違法而受到不正當抑制,從而制約了社會發展的良好勢頭,降低了整個社會的發展速度和效率。法律是治國之重器,但唯有良法才是善治的前提。
具體到商標方面,商業中用來區別商品和服務來源的標志種類隨著經濟的發展和高新技術的不斷進步在質與量上均呈持續上升趨勢,并逐漸超出了傳統意義上的商標標志。國外許多知名企業都在發展自己的非傳統商標,例如，美國的英特爾和可口可樂、德國的安聯和漢高等公司都積極注冊了非傳統商標。味覺商標作為非傳統商標中的新寵,將其納入我國《商標法》的保護范圍,不僅是商標標記種類發展和注冊申請增加的客觀要求,也有助于我國企業開展國際經營戰略,促進國際貿易的發展,順應社會發展要求。基于此種法理分析,味覺商標雖未在我國出現申請案例,但并不能因此而絕對排除味覺商標注冊保護法律制度的出現,立法基于前瞻性思想不應將其排除在外。
(二)立法的經驗借鑒
味覺商標作為非傳統商標,各國立法對其態度不一。歐盟主要采取限制措施,注冊可能性幾乎為零；英國、美國、澳大利亞等國家的態度卻是開放的,為非傳統商標的注冊開啟了方便之門。英國曾批準用在飛鏢上的苦啤酒味，以及輪胎上的玫瑰味的氣味商標；加拿大費列羅公司巧克力形狀的立體商標、澳大利亞金鑰匙公司的狹葉桉氣味商標在澳大利亞獲準注冊；美國雅虎公司的動態商標在新西蘭成功注冊等等。這些非傳統商標的注冊為味覺商標的注冊提供了成功的經驗借鑒。
我國雖然在2013年《商標法》第三次修訂時取消了對注冊商標可視性的要求,并且明確將其中的一種非可視性的非傳統商標——聲音商標列入可構成商標的標記形式,但是迄今為止,《商標審查條例》只對立體商標、顏色商標做出了專門規定。對其他類型的非傳統商標注冊缺乏明確操作規范和審查標準。而《商標法實施條例》也僅對聲音商標的形式審查做出規定,并未涉及其實質審查。基于此,本文認為,如果味覺商標被明確納入可注冊商標范圍,那么,和其打包配套的審查標準(包括形式審查和實質審查)、審查操作規程同樣應予以跟進。對味覺商標注冊過程中和注冊成功后所享有的相關權利,在立法時應與其他商標一視同仁。

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