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為什么商標(biāo)（和商標(biāo)律師）是并購(gòu)的關(guān)鍵部分

隨著并購(gòu)活動(dòng)的增加，商標(biāo)專(zhuān)業(yè)人士需要進(jìn)行一系列關(guān)鍵檢查。但是，第一步是確保一開(kāi)始就參與其中。
商標(biāo)可能是并購(gòu)盡職調(diào)查過(guò)程中需要檢查和評(píng)估的最有價(jià)值的資產(chǎn)之一。但是，商標(biāo)律師通常只在流程的最后階段介入，時(shí)間短，壓力大且適當(dāng)?shù)膶彶榫哂刑魬?zhàn)性。為了最大程度地獲得成功的機(jī)會(huì)，商標(biāo)專(zhuān)家應(yīng)盡早參與盡職調(diào)查，一旦達(dá)成協(xié)議，就必須進(jìn)行大量檢查，以避免出現(xiàn)問(wèn)題。
沒(méi)有人會(huì)僅僅從照片上買(mǎi)房子。為了提供報(bào)價(jià)，準(zhǔn)確地知道要出售什么至關(guān)重要。基本細(xì)節(jié)很重要：
幾間臥室？
是否包括地毯，窗簾和廚房用具？
該物業(yè)的確切界限是什么？
但是其他元素也會(huì)影響屬性的值：
房子是建在洪泛區(qū)上嗎？
在邊界問(wèn)題上與鄰居有爭(zhēng)議嗎？
第三方是否擁有通行權(quán)或地役權(quán)，使他們有權(quán)訪問(wèn)或使用該財(cái)產(chǎn)？
基礎(chǔ)牢固嗎？
該物業(yè)位于哪種類(lèi)型的社區(qū)中？
有哪些當(dāng)?shù)卦O(shè)施？
為了使交易值得進(jìn)行，潛在的購(gòu)買(mǎi)者必須確定賣(mài)方有權(quán)出售財(cái)產(chǎn)，因此，在評(píng)估這些其他因素之前，必須檢查所有權(quán)契據(jù)。收購(gòu)公司沒(méi)有什么不同。
2018年，全球并購(gòu)活動(dòng)總額接近4萬(wàn)億美元，是有記錄以來(lái)的第三高。
2018年是有史以來(lái)第二繁忙的一年（2017年之后），全球范圍內(nèi)有超過(guò)50,000筆重大并購(gòu)交易。自2016年初以來(lái)，全球平均每周有近1,000筆交易。
活動(dòng)在世界各地平均分配；根據(jù)金融市場(chǎng)專(zhuān)家Refinitiv的數(shù)據(jù)，2018年美洲約有17,000筆并購(gòu)交易，價(jià)值2萬(wàn)億美元，歐洲有16,000筆交易，總價(jià)值1萬(wàn)億美元，亞太地區(qū)有17,000筆交易，價(jià)值1萬(wàn)億美元。
三大交易均涉及全球商標(biāo)組合，并擁有數(shù)千條記錄：
AT＆T以850億美元收購(gòu)了Warner Media（包括HBO和CNN）。
武田以760億美元收購(gòu)了Shire Pharmaceuticals。
拜耳以630億美元收購(gòu)了孟山都，為了滿(mǎn)足監(jiān)管要求，孟山都隨后分別以94億美元和88億美元向巴斯夫剝離了兩次。
并購(gòu)確實(shí)是一個(gè)很大的生意。
圖1：全球并購(gòu)活動(dòng)（價(jià)值）

圖2：全球并購(gòu)活動(dòng)（數(shù)量）

圖3：2018年高端智能手機(jī)的全球市場(chǎng)

品牌價(jià)值
正如商標(biāo)專(zhuān)業(yè)人士所知道的，品牌通常所做的不只是簡(jiǎn)單地表示商品和服務(wù)的來(lái)源；在許多情況下，品牌本身具有內(nèi)在價(jià)值，并允許品牌所有者向其他可比較但規(guī)模較小的品牌或無(wú)品牌競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手收取高價(jià)。例如，總部位于香港的全球行業(yè)分析公司Counterpoint的研究將2018年高端（400美元以上）智能手機(jī)領(lǐng)域主要參與者的市場(chǎng)份額與他們?cè)谌蚶麧?rùn)中的份額進(jìn)行了比較。盡管蘋(píng)果擁有超過(guò)50％的市場(chǎng)份額，但仍占所有制造商全球利潤(rùn)的近75％。
通過(guò)在創(chuàng)新和設(shè)計(jì)基礎(chǔ)上建立聲譽(yù)，蘋(píng)果樹(shù)立了一個(gè)忠實(shí)的追隨者品牌，該品牌看到蘋(píng)果智能手機(jī)的零售價(jià)明顯高于其直接競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。盡管中國(guó)制造商現(xiàn)在在技術(shù)規(guī)格和創(chuàng)新功能方面處于領(lǐng)先地位，但它們?nèi)员黄仍趦r(jià)格上競(jìng)爭(zhēng)，市場(chǎng)份額是以犧牲利潤(rùn)為代價(jià)的。
因?yàn)槠放疲ㄒ约吧虡?biāo)）可能是這樣的關(guān)鍵資產(chǎn)，所以在進(jìn)行并購(gòu)盡職調(diào)查時(shí)，必須盡早讓商標(biāo)專(zhuān)家參與。即使在進(jìn)行正式檢查之前，也有可能了解投資組合的整體規(guī)模和范圍，并尋找潛在問(wèn)題的預(yù)警信號(hào)。給管理人員的信息應(yīng)該是：擁有如此有價(jià)值的品牌，至關(guān)重要的是不要忽視商標(biāo)。
鑒于品牌可以擁有巨大的價(jià)值，如勞斯萊斯公司所舉例說(shuō)明的那樣，如果商標(biāo)位置未明確地作為交易前盡職調(diào)查的一部分，后果可能是可怕的。
勞斯萊斯是高質(zhì)量和完美的代名詞。作為世界上最負(fù)盛名和知名的品牌之一，勞斯萊斯的名字將高檔汽車(chē)推向了人們所期望的奢侈品世界，并大大提高了車(chē)主可以支付的價(jià)格。1998年，大眾汽車(chē)向威格士支付了4.3億英鎊，用于購(gòu)買(mǎi)勞斯萊斯汽車(chē)公司-包括公司的總部，生產(chǎn)設(shè)施和機(jī)械以及車(chē)輛設(shè)計(jì)。該交易還包括著名的“飛行女郎”迷魂藥精神和散熱器格柵商標(biāo)。
但是，只有在交易完成后才意識(shí)到勞斯萊斯商標(biāo)歸勞斯萊斯飛機(jī)所有，并具有不可轉(zhuǎn)讓的許可。盡管大眾可以制造出看起來(lái)像勞斯萊斯的汽車(chē)，但實(shí)際上并不能使用這個(gè)名稱(chēng)。更糟的是，寶馬隨后獲得了商標(biāo)權(quán)，寶馬曾出價(jià)3.4億英鎊收購(gòu)勞斯萊斯汽車(chē)公司，但被大眾汽車(chē)競(jìng)拍。寶馬獲得商標(biāo)只需4000萬(wàn)英鎊。結(jié)果，大眾汽車(chē)被迫與寶馬（向勞斯萊斯汽車(chē)公司提供發(fā)動(dòng)機(jī)和組件）進(jìn)行談判，最終失去了對(duì)勞斯萊斯品牌的控制權(quán)。大眾可以保留制造賓利汽車(chē)的所有權(quán)和權(quán)利，但是勞斯萊斯現(xiàn)在處于寶馬的控制之下。
盡職調(diào)查
正確的商標(biāo)保護(hù)水平可以為潛在的收購(gòu)增加可觀的價(jià)值。如果未能獲得正確的保護(hù)，可能會(huì)使品牌暴露在外，并大大降低其價(jià)值。
在買(mǎi)方方面，進(jìn)行并購(gòu)盡職調(diào)查時(shí)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)（尤其是商標(biāo)）常常被視為低優(yōu)先級(jí)。正確的商標(biāo)檢查需要時(shí)間和資源。要求律師在最后一分鐘檢查甚至很小的投資組合，最后期限是在幾天（甚至幾小時(shí)）之外提交投標(biāo)書(shū)，這大大增加了發(fā)生錯(cuò)誤或遺漏的可能性。
賣(mài)方也是如此。為了最大程度地提高其資產(chǎn)的感知價(jià)值，商標(biāo)信息（包括資產(chǎn)組合清單）應(yīng)該是最新且透明的。盡管看起來(lái)似乎要強(qiáng)調(diào)負(fù)面因素，但預(yù)先確定潛在問(wèn)題可以節(jié)省交易后的昂貴爭(zhēng)議。出售汽車(chē)時(shí)，有必要對(duì)內(nèi)部進(jìn)行吸塵并清洗和拋光油漆。將香蕉皮放入嘈雜的變速箱中可能會(huì)導(dǎo)致較高的銷(xiāo)售價(jià)格，但在以后發(fā)現(xiàn)時(shí)，也會(huì)給雙方帶來(lái)不必要的麻煩。
檢查記錄
由于時(shí)間限制，商標(biāo)盡職調(diào)查通常集中在檢查記錄的準(zhǔn)確性上。賣(mài)方可以訪問(wèn)投資組合列表（通常是通過(guò)在線(xiàn)數(shù)據(jù)室，其中只能在屏幕上查看記錄），并使用來(lái)自在線(xiàn)源或第三方供應(yīng)商的數(shù)據(jù)進(jìn)行檢查，以驗(yàn)證詳細(xì)信息是否正確。重要的是要注意，并非每個(gè)商標(biāo)注冊(cè)都可以在線(xiàn)獲得，也可以免費(fèi)獲取最新的記錄信息。在可能的情況下，盡職調(diào)查過(guò)程應(yīng)留出足夠的時(shí)間，以便在必要時(shí)通過(guò)駐地專(zhuān)家進(jìn)行本地檢查。
進(jìn)行盡職調(diào)查數(shù)據(jù)驗(yàn)證時(shí)，并非所有記錄字段都相等；商品或服務(wù)的當(dāng)前所有者，狀態(tài)和規(guī)格比官方編號(hào)甚至某些日期更為重要。
額外檢查
盡管這些檢查似乎足夠徹底，但是還需要執(zhí)行其他同樣重要的步驟。理想情況下，應(yīng)進(jìn)行全局所有者搜索以查找任何丟失或未公開(kāi)的記錄。僅僅檢查賣(mài)方提供的記錄是不夠的–資產(chǎn)組合越大越成熟，接觸數(shù)據(jù)的手就會(huì)越多，從而增加了出錯(cuò)和遺漏的可能性。
同樣重要的是，以與處理新應(yīng)用程序的策略相同的方式查看產(chǎn)品組合：
我在哪里需要保護(hù)？
是否在所有關(guān)鍵市場(chǎng)（包括制造地點(diǎn)和未來(lái)的任何擴(kuò)展計(jì)劃）中都注冊(cè)了關(guān)鍵品牌？
是否涵蓋了所有重要的尼斯課程？
規(guī)范是否涵蓋了正確的商品和服務(wù)，或者這些術(shù)語(yǔ)是否過(guò)于狹窄或過(guò)時(shí)（例如，第9類(lèi)：CD-ROM上的軟件）？
就像尋求新申請(qǐng)一樣，商標(biāo)搜索可以幫助評(píng)估品牌的獨(dú)特性，從而評(píng)估品牌的實(shí)力和價(jià)值。在主要市場(chǎng)的主要品牌上進(jìn)行稀釋搜索可以發(fā)現(xiàn)商標(biāo)注冊(cè)只是在擁有相似商標(biāo)的領(lǐng)域中僅一個(gè)記錄的情況–弱商標(biāo)可能具有有限的權(quán)利并且較難辯護(hù)。因此，檢查當(dāng)?shù)鼐用駞^(qū)很重要。
英國(guó)的許多物業(yè)是購(gòu)買(mǎi)的，而不是永久業(yè)權(quán)。租賃所有權(quán)使所有者有權(quán)在有限期間內(nèi)專(zhuān)有使用該財(cái)產(chǎn)，直到租賃期滿(mǎn)為止；在與永久所有權(quán)的所有者協(xié)商并支付額外資本后，可以延長(zhǎng)租賃期限。一個(gè)商標(biāo)是有效的國(guó)有租賃-幾乎所有的商標(biāo)具有有效性的一個(gè)固定的期限，需要以維護(hù)權(quán)利（在支付續(xù)期費(fèi)用）得到延續(xù)。應(yīng)記錄和評(píng)估賣(mài)方投資組合中任何待定或逾期的續(xù)約。
從官方記錄中很難識(shí)別出可能影響品牌價(jià)值的其他潛在問(wèn)題，并且可能需要更深入的調(diào)查或直接向賣(mài)方提出：
所有權(quán)鏈中是否存在可能使依賴(lài)權(quán)利防止侵權(quán)變得更加困難的問(wèn)題（例如，未記錄的步驟，未完成的轉(zhuǎn)讓或名稱(chēng)或?qū)嶓w更改）？如果涉及的實(shí)體不再交易或無(wú)法分配權(quán)利，則所有權(quán)鏈也可能變得復(fù)雜。
是否存在可能影響使用或分配商標(biāo)權(quán)的許可（未在許多商標(biāo)注冊(cè)簿中記錄）？
是否有有效的擔(dān)保權(quán)益或留置權(quán)？屬于抵押權(quán)益的商標(biāo)注冊(cè)不能出售。
是否有未注冊(cè)的權(quán)利？
賣(mài)方是否擁有設(shè)備商標(biāo)的版權(quán)？
是否有任何商標(biāo)記錄涉及正在進(jìn)行的爭(zhēng)議（例如異議或注銷(xiāo)程序）或注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)訴訟，可能會(huì)降低其當(dāng)前提供的保護(hù)水平？
根據(jù)產(chǎn)品組合的不同，可能還需要考慮其他問(wèn)題。例如，某些注冊(cè)人對(duì)誰(shuí)可以擁有商標(biāo)所有權(quán)進(jìn)行了限制。進(jìn)行國(guó)際注冊(cè)（WIPO）記錄的轉(zhuǎn)讓可能需要一個(gè)實(shí)體在“馬德里體系”簽約成員國(guó)的國(guó)家具有“真實(shí)有效”的業(yè)務(wù)存在。
在截止日期和資源有限的世界中，不可能進(jìn)行完美的商標(biāo)盡職調(diào)查項(xiàng)目。律師需要在必要時(shí)為自己的業(yè)務(wù)提供警告，以便清楚說(shuō)明所進(jìn)行的支票中的任何限制，并從賣(mài)方那里獲得陳述和保證，這些陳述和保證在發(fā)生交易后爭(zhēng)議的情況下可以構(gòu)成交易的基礎(chǔ)。索賠。
即使完成了盡職調(diào)查流程并提交了投標(biāo)書(shū)，商標(biāo)團(tuán)隊(duì)的工作也可能才剛剛開(kāi)始。如果競(jìng)標(biāo)成功，那么真正的工作通常是在新的投資組合加入后開(kāi)始的。將新記錄合并到現(xiàn)有記錄管理和日記系統(tǒng)中可能會(huì)令人生畏，而記錄項(xiàng)目（例如，名稱(chēng)或地址的分配和更改或?qū)嶓w合并）可能要花費(fèi)數(shù)月甚至數(shù)年的時(shí)間，并且需要大量預(yù)算和資源。
在盡可能高的標(biāo)準(zhǔn)下進(jìn)行商標(biāo)盡職調(diào)查所花費(fèi)的時(shí)間和精力，不僅將最大程度地為資產(chǎn)提供公平的價(jià)格，而且還可以最大程度地減少提交成功后的未來(lái)風(fēng)險(xiǎn)和精力。

標(biāo)簽：平頂山通遼晉城榆林德宏淮南澳門(mén) 內(nèi)江

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