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偶然的特許經營？

本文由外文翻譯而來，部分譯文錯誤或者不通順之處請諒解。

根據美國批發商分銷商協會的數據，截至2019年，批發分銷收入占美國GDP的27.5％，即5.9萬億美元。換句話說，批發分銷是制造商分銷產品的重要方式。使用分銷商的制造商不斷面臨眾多業務和法律問題。由Seyfarth Shaw的特許經營和分銷小組成員撰寫的本2021年季刊系列將考慮影響分銷關系的某些法律問題。第一篇文章考慮了所謂的“意外特許經營”。

什么是“意外特許經營”？為何如此重要？

盡管雙方明確表示了自己的意圖和期望，但當經銷協議被視為專營權時，就會發生“意外專營權”1。2根據某些州法律，特許經營權的法律定義涵蓋了這些分銷關系，并向分銷商提供了合同外的特許經營權。這些權利可能包括：在終止前解決違約的機會，要求制造商在終止前證明正當理由的要求，向經銷商支付終止救濟金等。

特許經營關系通常由以下要素定義：（1）以商標或商標名稱提供或出售商品的權利；（2）要求制造商/供應商遵守銷售計劃或銷售指示的其他方式；（3）支付銷售特許人產品或服務的權利的費用。這些元素的解釋方式因州而異。但是，許多分銷協議都滿足了這些要素，并根據相關的州法律建立了偶然的特許經營權。

是否滿足第一個特許經營要素，商標下的商品銷售，是很容易確定的，因此通常無需辯論。實際上，分銷商通常會使用制造商的商標來銷售產品，并在設施，手冊和網站上使用標牌和徽標。但是，后兩個專營權定義要素更容易引起爭議。

第二個要素是遵守伊利諾伊州法律規定的營銷計劃，例如，定義為“向購買者提供有關如何出售特許人產品或服務的建議。”3但是，即使根據伊利諾伊州法律，也不需要制定營銷計劃，而只是提出建議。4根據其他州法律，特許人對被特許人的營銷和商業慣例所施加的控制權的大小決定了營銷計劃要素是否得到滿足。5

第三個要素，即費用的支付，有時被廣義地解釋。例如，在伊利諾伊州，費用的支付不包括善意批發的商品購買。但是，制造商要求的培訓計劃可能被視為要付費。6在加利福尼亞州，與特許經營相關的費用（如手冊和設備）可能會滿足特許費部分。7

本文無意詳盡探討州法律專營權要素的應用可能如何發揮作用。可以說，對特許經營要素的可能廣泛解釋可以在不打算建立特許經營關系的情況下建立特許經營關系。確實，法院通常會拒絕當事方的主觀意圖，因為它不能決定是否建立特許經營關系。8

如何避免意外特許經營或減輕影響？

制造商可以做一些事情以最大程度地降低成為意外特許人的風險或減輕這種確定的影響。

查看分發協議并刪除并非絕對必要的條款。例如，制造商是否需要批準分銷商的管理變更？制造商是否需要向分銷商提供有關如何銷售其產品的特定指導？如上所述，根據協議允許制造商的控制權越高，就越有可能發現特許經營的營銷計劃要素得到了滿足。

為避免滿足上述第三個條件，即支付特許經營費，請盡量避免在執行分銷協議后的6個月至一年內向分銷商收取除批發銷售的商品以外的任何費用。從分銷商付款到執行協議之間的時間間隔較長（銷售商品除外）的時間越長，則可以說該付款滿足特許費要素的可能性就越小。

修改分配協議，以限制各方當事人相互提出索賠的時間（即索賠產生后的一年），尤其是在某些州法規為特許經營關系索賠提供更長時效的法規的情況下。正如上面引述的那樣，許多法院都會像“Faxon銷售”法院那樣執行合同要求限制時限。

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