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商標問卷調查的司法應用

來源：知識產權

作者：陳賢凱

商標法中的關鍵問題均與相關公眾對標識的主觀認知存在密切聯系。因此，測度相關公眾心理的商標問卷調查便成為許多國家商標司法中的重要證據形式。例如，歐盟法院對商標問卷調查持歡迎態度，認為它是呈現商標所處現實環境的客觀方法，特別適于證明商標的顯著性、混淆可能性及知名度。在意大利，當事人可以委托專家提供問卷調查證據，也可以向法院提出申請，由法院委派法庭專家（Court Expert）開展問卷調查。雖然當事人一般很難僅憑該類證據證明其論點，但當法官采信問卷調查報告時，它們就成為商標案件中具有說服力的證據。德國法院和德國專利商標局也認為商標問卷調查是重要的證據形式，原則上可以采信。德國法院認為對于某些問題，如顏色商標或形狀商標的顯著性，問卷調查幾乎是唯一的證明方式。相反，英國和澳大利亞對商標問卷調查持謹慎態度。盡管如此，英國并未完全排斥該類證據，而是在Imperial Group plc v.Philip Morris Ltd案中確立了采信商標問卷調查的司法標準，隨后又在O2 Ltd v.Hutchinson 3G Ltd案中確立了當事人提交問卷調查證據應當事先獲得法院批準的規則，加強了法院對商標問卷調查全過程的控制。有專家認為，由于英國法官的普遍謹慎，問卷調查成為商標訴訟中的“必要之惡”：法官對它心懷“敵意”，因此問卷調查報告很可能不被采信；但如果運用得當，問卷調查又可能成為有力的武器，尤其當涉及淡化和比較廣告問題時，商標權人有必要認真考慮提交問卷調查證據。澳大利亞法院自20世紀90年代起一般性地采信問卷調查證據，但法官通常對問卷調查的方法要求苛刻，常因方法上的瑕疵而認為其僅具有較低的證明力。然而，在某些情況下（如填補證據空白，補強其它證據），商標問卷調查仍能發揮重要作用。在涉及知名度問題時，缺少問卷調查證據還可能使法院作出對當事人不利的推論。1在美國，問卷調查已成為商標司法中的標準證據形式。2若當事人未能在商標訴訟中提交問卷調查證據，法官甚至會作出對其不利的判決。3商標問卷調查還被廣泛應用于和解談判和訴訟策略的選擇過程中。4

在我國，商標問卷調查很早就引起學界關注，許多學者主張運用問卷調查方法對商標和反不正當競爭法中的關鍵問題進行測度。5對商標問卷調查的專門研究最早見于2006年，學者們開始介紹英美國家商標問卷調查的歷史發展和運用方法，預測其在我國的應用前景。隨后，一系列研究論證了商標問卷調查的正當性，并就測度通用名稱、混淆、淡化等問題的商標問卷調查及其司法審查進行專門探討。6可以說，近年來學界在該領域的研究已取得較大發展。那么，當商標問卷調查已成為國外司法審判中的常規證據，國內學者也認為其“發展空間很大”7“在商標訴訟中得到廣泛應用是今后的大勢所趨”8的背景下，我國商標問卷調查的實際應用情況究竟如何？其在司法應用中主要存在哪些問題？應當如何解決？本文基于這些問題展開思考。

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