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商標正當使用與商標侵權的界限劃分
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來源：中國經貿導刊(理論版)

作者：鮑 佳 韋奕娜

由于構成正當使用的商標在注冊前本身就具有公共領域中的某種含義，行為人盡管對其進行描述性使用，依然會造成消費者在一定程度上的混淆，因此商標的合理使用和混淆可能性在特殊情況下是重合且不可避免的。商標內容的描述性越強，消費者在辨認商標和非商標性使用時越偏向于后者，對于商標權外的行為人則更有利，在某些情況下會對商標權人造成實質性的侵害，在劃分界限時不應僅按照表面的構成要件進行形式上的判斷，更要結合商標內容的描述可能性大小和權利人受到的實質侵害進行判斷。

在現行立法上，我們可以通過行為人是否出于善意對正當使用和侵權進行初步的劃分，首先要求行為人在最初使用時為善意的，其次要求行為人在消費者出現混淆傾向時采取更改包裝等方式以避免消費者的混淆，在描述性使用過程中，行為人必須沒有制造混淆以獲利的故意。在上述情形中，舉證責任主要在行為人一方，對于行為人是否具有主觀善意，我國法院通常采用商業慣例進行判斷，即以商業慣例作為善意的重要參考標準，從而在二者之間劃定合理的界限，較好地平衡商標權人和內容使用行為人的利益。


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